Порой в фирму необходимо нанять человека на время. Но стоит помнить, что, как и при заключении любого договора, имеются особенности заключения срочного трудового договора.
Основания заключения временного трудового договора
Порой бывают такие ситуации, когда в фирму нужен работник, но не на постоянное рабочее место, а на время. Работодатель может нанять человека на определенный срок, ведь это разрешено статьей 58 Трудового кодекса РФ . Однако имеются определенные основания заключения срочного трудового договора, которые прописаны в ст. 59 ТК РФ , а именно:
А) заключение срочного договора, когда срочность обязательна:
- отсутствие работника, если за ним по закону, содержащему нормы трудового права, или локальным актам организации сохраняется рабочее место;
- выполнение временных работ, производство которых занимает до двух месяцев;
- оказание определенных услуг или выполнение работ, если невозможно установить конкретную дату окончания работ или услуг;
- на период выполнения сезонных работ, перечень которых имеется в отраслевых соглашениях федерального уровня;
- направление сотрудника на работу в иностранное государство;
- прием работника в организацию, которая создана на время выполнения работ или строго ограниченный срок;
- в случае увеличения производства или изменения технологии производства можно нанять временного работника для установки и пуска нового оборудования;
- при принятии работника на практику, обучение или профессиональную стажировку;
- в случае направления работника службой занятости на временные или общественные работы;
- в случае прохождения лицом альтернативной службы;
- на период избрания лица на выборную должность в органы государственной власти или местного самоуправления;
- по иным основаниям, предусмотренным ТК РФ или федеральными нормативными актами;
Б) заключение срочного трудового договора по соглашению сторон:
- если на период создания или экспонирования произведений искусства на работу принимаются творческие работники, перечень работ и профессий которых четко регламентирован Правительством РФ;
- в случае обучения принимаемого на работу лица по очной форме обучения;
- если сотрудник приходит работать по совместительству;
- с членами экипажей судов внутреннего и/или морского плавания;
- заключение срочного трудового договора с пенсионерами;
- прием на работу в организацию малого предпринимательства или к индивидуальному предпринимателю, если численность работников меньше 35, а в розничной торговле — менее 20 сотрудников;
- при выполнении работ в районах Крайнего севера или приравненных к ним;
- при угрозе чрезвычайной ситуации или для ее предотвращения работодатель может нанять работников временно, но только для устранения последствий или угрозы чрезвычайной ситуации;
- независимо от организационно-правовой формы предприятия срочный трудовой договор можно заключить с руководителем, его заместителем или главным бухгалтером;
- также в ТК РФ или иных законах могут содержаться другие основания срочности договора.
Стоит помнить, что неправильное указание основания срочности договора может привести к признанию его через суд заключенным на неопределенный срок. Такая возможность дана сотруднику статьей 58 ТК РФ .
С кем можно заключить срочный трудовой договор?
При приеме работника на временный договор логично, если наниматель задумается над вопросом ограничений по заключению срочного трудового договора. Основные ограничения по трудовому законодательству связаны с возрастом и полом кандидата. Не стоит путать здесь ограничения с дискриминацией.Естественно, существуют ограничения по возрасту в соответствии со ст. 63 ТК РФ . Трудовой договор можно заключать с лицом, достигшим возраста 16 лет, в том числе и срочный. При согласии родителей или опекунов трудовой договор можно заключить и с детьми от 14 лет, но тогда трудовые обязанности не должны быть связаны с тяжелым или вредным производством. При меньшем возрасте работника, помимо того что необходимо согласие родителей, работа должна быть связана с творчеством, а как мы помним, одним из оснований срочности трудового договора являлось создание или показ произведений искусства.
Ограничения же по полу связаны с запретами найма женщин на вредную или опасную работу в соответствии со ст. 253 ТК РФ . Женщин также запрещено брать на работу, связанную с подъемом и переносом тяжестей вручную. Существует Перечень тяжелых работ, при выполнении которых запрещается применять женский труд, утвержденный Постановлением Правительства РФ № 162 от 25.02.2000 .
Причины заключения срочного трудового договора
Причины приема на работу сотрудника временно могут быть различны. В работе организации часто могут возникать форс-мажорные обстоятельства. Но не стоит забывать, что трудовое законодательство в статье 58 ТК РФ четко гласит, что нельзя заключать временный договор с целью уклонения от предоставления работнику прав и гарантий.Обязательные условия срочного трудового договора
Трудовой договор, как и любой другой договор, должен содержать в себе обязательные условия. В соответствии со ст. 57 ТК РФ такими условиями являются:Данные кандидата, его фамилия, имя и отчество,
Данные документа сотрудника, удостоверяющего личность, и иных документов, представленных для заключения трудового договора;
Данные нанимателя, его ИНН, ОГРН, адрес расположения;
Данные подписанта от имени работодателя;
Место работы, где сотрудник будет выполнять должностные обязанности;
Непосредственно обязанности сотрудника либо ссылка на локальный акт, в котором прописаны трудовые обязанности;
Дата, с которой сотрудник приступает к работе;
Данные о заработной плате сотрудника (указывается оклад, но если предусмотрены иные выплаты, то должно быть указание на локальный акт, действующий у работодателя);
Режим рабочего времени, если он отличается от установленных правилами внутреннего трудового распорядка или положениями об отделе;
Условия труда на рабочем месте (обязательно указывается на наличие вредных или опасных производственных факторов);
Предоставляемые гарантии, установленные законодательством;
Указание на обязательное социальное страхование сотрудника;
Иные обязательные условия, предусмотренные другими нормативными актами, содержащими нормы трудового законодательства.
Временный договор обязательно должен содержать все вышеперечисленные пункты. Помимо этого, обязательным условием срочного трудового договора является указание на срочность и продолжительность договора.
В трудовой договор также можно включить и следующий ряд условий:
Об испытательном сроке нанимаемого сотрудника;
Об отделе, в который нанимается сотрудник;
О дополнительных гарантиях, льготах и улучшенных социальных условиях, предоставляемых кандидату;
О запрете на разглашение информации, полученной работником при выполнении своих должностных обязанностей или просто в организации;
О дополнительных правах, обязанностях и льготах, вытекающих из коллективного договора.
Порядок заключения временного договора
Наниматель оформляет кандидата на время, как и обычного сотрудника, в соответствии со , и 68 ТК РФ . Первым делом согласовывается и подписывается трудовой договор, содержащий обязательные условия, перечисленные выше в статье. Потом издается приказ о приеме на работу по форме Т-1, утвержденной Постановлением Госкомстата России № 1 от 05.01.2004 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты». И, наконец, делается запись в трудовую книжку в соответствии с Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России № 69 от 10.10.2003 . Также кадровой службой на работника заводится личная карточка по форме Т-2 .Для приема на работу кандидат должен представить нанимателю ряд документов, перечень которых раскрыт в ст. 65 ТК РФ , а именно:
Документ, удостоверяющий личность;
Диплом или свидетельство об окончании учебного заведения или курсов по профессии;
Трудовую книжку, если кандидат уже принимался на работу;
Документ о воинской обязанности, если кандидат подлежит призыву;
При необходимости справку об отсутствии судимости, медицинскую книжку или иной документ, необходимый для представления согласно трудовому законодательству.
При найме временного сотрудника имеются свои нюансы. К примеру, при приеме сотрудника на период выполнения им "сезонных работ" уточняется перечень сезонных работ, которые будет необходимо выполнять работнику. Данный перечень должен соответствовать работам, указанным в отраслевых или межотраслевых соглашениях, утвержденных на федеральном уровне.
Наниматель в случае заключения срочного трудового договора должен помнить и про испытание кандидата. В приказе о приеме на работу и трудовом договоре должна иметь место информация об испытательном сроке. При приеме на работу сотрудника по срочному трудовому договору согласно статье 70 ТК РФ существуют ограничения при назначении испытания, а именно:
Если срок договора менее чем два месяца, испытательный срок руководителем не устанавливается;
В случае согласования договора на срок от двух до шести месяцев, к примеру на время производства сотрудником определенных договором работ, испытание должно быть менее двух недель.
Существуют так называемые юридически значимые обстоятельства, при наличии и доказанности которых возможно заключение срочных трудовых договоров. Эти обстоятельства указаны в статье 58 Трудового кодекса РФ. К ним относится, во-первых, невозможность установления трудовых отношений на неопределенный срок по каким-либо причинам, как правило, по причине временного или сезонного характера работы, заключение трудового договора на срок не более 5 лет или менее. Конкретные случаи, в которых заключается срочный трудовой договор, приводятся в статье 59 ТК РФ.
Примеры оснований для заключения срочного трудового договора
К юридически значимым обстоятельствам, при которых допускается срочный трудовой договор, относится, во-первых, замещение работника, временно отсутствующего по уважительным причинам, за которым сохраняется его рабочее место.
Во-вторых, это выполнение временных работ сроком до двух месяцев, либо предусмотренных законодательством сезонных работ. Также это устройство на работу в район Крайнего Севера или подобную местность, с переездом работника туда на данный период.
Основанием является поступление на работу в организации, которые созданы на определенный ограниченный период времени (не более 5 лет) и заведомо прекратят свое существование по истечении этого срока; а также устройство в организацию с целью выполнения заведомо определенных работ на срок до 5 лет.
Нередко срочный трудовой договор заключается с работниками для выполнения выходящих за рамки обычной уставной деятельности организации работ (ремонт, реконструкция и т.д.) или работ с временным расширением объема оказываемых услуг или производства на период не дольше 1 года.
Также это может быть выполнение срочных работ по предотвращению аварий, катастроф, эпидемий, несчастных случаев, эпизоотии, других чрезвычайных обстоятельств и их последствий, когда такие работы проводятся не более 5 лет.
Срочные трудовые договора могут заключаться с лицами для выполнения работ творческого характера , концертных организациях, цирках, кинематографических организациях, СМИ, в том числе участие в создании или исполнении произведений и т.д.
Допускается заключение срочного договора с лицом, выполнение работы которым непосредственно связано с его профессиональным обучением или стажировкой; а также с лицом, получающим образование на дневном или вечернем очном отделении, в течение его периода обучения.
Срочный трудовой договор заключается с лицом, поступающим на работу по совместительству, т.е. когда лицо уже состоит с другим работодателем в трудовых отношениях.
Еще одно основание - направление сотрудника для работы за границу при наличии направления полномочного должностного лица или органа.
Основанием также является поступление лица на работу в организации бытового обслуживания и розничной торговли с численностью персонала до 25 человек, в другие организации с численностью персонала до 40 человек, а также к работодателям, являющимся физическими лицами.
Срочный трудовой договор заключается:
на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы;
на время выполнения временных (до двух месяцев) работ; для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);
с лицами, направляемыми на работу за границу; для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;
с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы;
с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;
для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;
в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;
с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;
с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;
По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:
с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);
с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;
с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;
для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;
с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;
с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;
с лицами, обучающимися по очной форме обучения;
с лицами, поступающими на работу по совместительству;
в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.
КОММЕНТАРИЙ 1.
В комментируемой статье перечислены случаи, когда допускается заключение срочных трудовых договоров.
В соответствии со ст. 58 ТК РФ, предусматривающей деление всех оснований заключения срочного трудового договора на две группы, ст. 59 ТК РФ определяет перечень таких оснований в рамках каждой группы. В части 1 комментируемой статьи установлены случаи, когда заключение срочного трудового договора обязательно для сторон, а в ч. 2 - случаи, когда стороны вправе установить условие о срочном характере трудового договора на основании соглашения. 2.
Перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи основания заключения трудового договора являются обязательными для сторон и предопределяют заключение срочного трудового договора в указанных случаях. Для включения в трудовой договор условия о срочном характере работы по этим основаниям не требуется достижения сторонами специального соглашения.
Как правило, все содержащиеся в ч. 1 комментируемой статьи случаи отвечают главному критерию - характер и условия выполнения предстоящей работы не позволяют установить трудовые отношения на неопределенный срок.
Первым среди случаев обязательного заключения срочного трудового договора называется заключение трудового договора на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы. Кодексом, другими законами и иными нормативными правовыми актами определяются случаи, когда работодатель обязан сохранить за отсутствующим работником место работы. Например, нахождение работницы в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ст. 256 ТК РФ); направление работника на повышение квалификации с отрывом от работы (ст. 187 ТК РФ), исполнение работником государственных и общественных обязанностей (ст. 170 ТК РФ) и др. Обязанность работодателя по сохранению за отсутствующим работником места работы может быть также предусмотрена коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом и даже трудовым договором. В этих случаях допускается заключение срочного трудового договора с работником, принимаемым на работу для выполнения обязанностей временно отсутствующего работника. Срок действия такого трудового договора определяется временем отсутствия основного работника и договор подлежит прекращению с выходом его на работу (ч. 3 ст. 79 ТК РФ).
При заключении срочного трудового договора по этому основанию в условии о сроке его действия рекомендуется указывать не конкретную календарную дату (например, 15 августа 2006 г. - день окончания отпуска работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до трех лет), а конкретное событие - выход работницы на работу из отпуска, поскольку она имеет право выйти из отпуска в любое время в течение этого отпуска. В этом случае ее досрочный выход из отпуска, вне зависимости от конкретной календарной даты, является законным и бесспорным обстоятельством, прекращающим срочный трудовой договор с замещающим ее работником.
Заключение срочного трудового договора на время выполнения временных (до двух месяцев) работ допускается, если предстоящая работа заведомо носит временный характер. Квалифицирующими признаками временного характера работы являются: максимальный срок для ее выполнения - не более двух месяцев и разовая (эпизодическая) потребность работодателя в ее выполнении (т. е. такая работа не должна носить постоянного характера). В трудовом договоре стороны определяют конкретный срок, необходимый для выполнения такой работы (2 недели, 1 месяц, 45 дней и др.), главное, чтобы он не превышал максимально допустимый срок - 2 месяца. Особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, определяются ст. 289-292 ТК РФ (см. также комментарии к ним).
При заключении срочного трудового договора для выполнения сезонных работ необходимо учитывать, что сезонными в соответствии со ст. 293 Кодекса признаются работы, которые в силу климатических и иных природных условий выполняются в течение определенного периода (сезона), не превышающего, как правило, шести месяцев, а в отдельных случаях допускается его увеличение отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями, заключаемыми на федеральном уровне социального партнерства (см. также комментарий к указанной статье).
Все виды работ, относимых к сезонным, содержатся в специальных перечнях, утверждаемых Правительством РФ. Работодатель не вправе по своему усмотрению решать вопрос о сезонном характере работы. Впредь до принятия Правительством РФ соответствующего нормативного правового акта, устанавливающего перечни сезонных работ, следует применять Перечень сезонных работ, утв. постановлением Народного Комиссариата труда СССР от 11.10.1932 № 185. Кроме того, для целей пенсионного обеспечения применяются перечни сезонных работ и сезонных отраслей промышленности, работа на предприятиях и в организациях которых в течение полного сезона засчитывается в стаж назначения пенсии за год работы, утв. постановлением Правительства РФ от 04.07.2002 № 498 “Об утверждении Перечня сезонных отраслей промышленности, работа в организациях которых в течение полного сезона при исчислении страхового стажа учитывается с таким расчетом, чтобы его продолжительность в соответствующем календарном году составила полный год”, постановлениями Совмина РСФСР от 04.07.1991 № 381 “Об утверждении Перечня сезонных работ и сезонных отраслей промышленности, работа на предприятиях и в организациях которых независимо от их ведомственной принадлежности в течение полного сезона засчитывается в стаж для назначения пенсии за год работы” и Совмина СССР от 29.09.1990 № 983 “Об утверждении Списка сезонных работ и сезонных отраслей промышленности, независимо от ведомственной подчиненности предприятий и организаций, работа в которых в течение полного сезона засчитывается в стаж для назначения пенсии за год работы”.
Трудовой договор, заключенный на время выполнения сезонных работ, расторгается по истечении определенного сезона (см. ч. 4 ст. 79 ТК РФ и комментарий к ней).
Требование по заключению срочного трудового договора с лицами, направляемыми на работу за границу, не содержит каких-либо ограничений по характеру поручаемой работы и организационно- правовой форме работодателя, направляющего работника на работу за границу, что позволяет сделать вывод о допустимости заключения таких срочных трудовых договоров любым работодателем (в т. ч. индивидуальным предпринимателем). Однако наиболее распространены случаи заключения договоров по указанному основанию в государственном секторе в связи с осуществлением дипломатических, консульских и представительских функций. В соответствии со ст. 337, 338 ТК РФ срочные трудовые договоры заключаются с работниками, направляемыми на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения РФ, в представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений РФ за границей. Особенности регулирования труда этой категории работников установлены гл. 53 Кодекса.
При заключении срочного трудового договора для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг, следует рассматривать два основания, порядок применения которых различен.
В первом случае, когда заключение трудового договора обусловлено проведением работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя, важно правильно определить, какая деятельность является для работодателя обычной. Применительно к юридическим лицам под обычной деятельностью следует понимать те виды деятельности, которые зафиксированы в их учредительных документах. Определенную сложность в вопросе определения содержания обычной деятельности представляют работодатели - индивидуальные предприниматели, т. к. они участвуют в хозяйственном обороте без учредительных документов. Представляется, что определять направления их деятельности целесообразно исходя из наиболее часто выполняемых ими видов работ или оказываемых услуг. Приведенный в ч. 1 комментируемой статьи перечень работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные), является примерным и не ограничивается законодателем. Для соблюдения требований закона при заключении срочного трудового договора по этому основанию важно, чтобы такие работы носили временный характер. При этом срок их выполнения не может превышать максимального срока, установленного для срочных трудовых договоров, - пяти лет.
Во втором случае заключение срочного трудового договора связано с изменением характера деятельности работодателя по причине временного (до одного года) расширения производства или объема оказываемых услуг. Отличительной чертой, позволяющей отграничить данное основание от предыдущего, является осуществление работы в рамках обычной деятельности работодателя, при кратковременном увеличении ее объема. Примерами временного расширения производства или объема оказываемых услуг могут служить получение работодателем заказа, требующего привлечения дополнительных работников, или сезонные колебания покупательского спроса, например, в сфере туристских услуг в период летних отпусков. Максимальный срок, на который может быть заключен трудовой договор по этому основанию, - 1 год, однако стороны вправе предусмотреть в трудовом договоре и меньший срок в зависимости от периода действия конкретных обстоятельств, обусловивших расширение производства.
Гражданское законодательство РФ допускает создание юридических лиц на определенный срок или для достижения определенной цели, которая должна быть оговорена в уставе юридического лица (ст. 61 ГК РФ). В этой связи трудовым законодательством предусматривается ограничение срока действия трудовых договоров с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы, в пределах срока существования самой организации. По этому поводу Пленум ВС РФ в постановлении от 17.03.2004 № 2 “О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации” уточнил, что прекращение трудового договора с работниками по основанию истечения срока трудового договора может быть произведено, если данная организация действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 14).
При этом следует иметь в виду, что на такой трудовой договор также распространяется общее условие о максимально допустимой продолжительности срочного трудового договора - не более 5 лет (см. ст. 58 ТК РФ и комментарий к ней).
При заключении срочного трудового договора с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, необходимо в трудовом договоре указывать конкретную работу, для выполнения которой работник привлекается (например, строительство объекта, проведение инвентаризации, составление годового бухгалтерского баланса и т. п.). Окончание выполнения указанной работы будет являться основанием для прекращения трудового договора в связи с истечением срока его действия. Однако следует учитывать позицию Пленума ВС РФ, который в постановлении от 17.03.2004 № 2 указал, что при установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок (п. 14).
В случае заключения срочного трудового договора для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника, следует учитывать, что такие работы проводятся в целях повышения квалификации работника и ограничены непосредственно сроком стажировки (обучения). О стажировке или профессиональном обучении заключается договор с работодателем, направляющим своего работника для прохождения обучения.
Прохождение стажировки или профессионального обучения возможно на основании ученического договора, заключаемого непосредственно с обучаемым (см. ст. 198-208 ТК РФ и комментарии к ним).
Необходимым условием для заключения срочного трудового договора в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу является выборная деятельность работника. Срок действия такого трудового договора определяется сроком избрания. Например, замещение должностей декана факультета или заведующего кафедрой высшего учебного заведения проводится на основании выборов, порядок проведения которых определяется уставом учебного заведения (см. ст. 332 Кодекса и комментарий к ней). Руководящие органы политических партий и их региональных отделений формируются в результате избрания (ст. 24 Федерального закона от 11.07.2001 № 95-ФЗ “О политических партиях”). При этом следует иметь в виду оплачиваемый характер данной работы.
Заключение срочного трудового договора в случаях поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях допускается не со всеми работниками, принимаемыми на работу в указанные органы и организации, а только с теми, чьи должностные обязанности непосредственно связаны с обеспечением деятельности членов или должностных лиц этих органов (организаций). Так, в соответствии со ст. 38 Федерального закона от 08.05.1994 № З-ФЗ “О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации” с помощником члена Совета Федерации, депутата Госдумы заключается срочный служебный контракт или срочный трудовой договор на срок, не превышающий срока полномочий члена Совета Федерации, депутата Г осдумы.
Примерами такой работы также могут служить должностные обязанности помощника, секретаря, советника, референта глав местных администраций, помощника председателя партии, руководителя общественного объединения и др. Срок такого трудового договора устанавливается по соглашению сторон в пределах срока полномочий соответствующего должностного лица или члена избираемого органа. Досрочное прекращение полномочий указанных лиц влечет за собой и прекращение трудовых договоров с работниками, принятыми на работу для обеспечения их деятельности.
В соответствии с Законом РФ от 19.04.1991 № 1032-1 “О занятости населения в Российской Федерации” в целях дополнительной социальной поддержки граждан, ищущих работу, органы занятости могут направлять таких лиц на работы временного характера и общественные работы. Срок трудового договора с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы, определяется по соглашению сторон. Проведение общественных работ регулируется Положением об организации общественных работ, утв. постановлением Правительства РФ от 14.07.1997 № 875.
При заключении срочного трудового договора с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы, следует учитывать, что альтернативная гражданская служба представляет собой особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемый гражданами взамен службы по призыву. Правовую основу ее прохождения формируют ст. 59 Конституции РФ, Федеральный закон от 25.07.2002 № 113-Ф3 “Об альтернативной гражданской службе”, Положение о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утв. постановлением Правительства РФ от 28.05.2004 № 256. Прохождение альтернативной гражданской службы возможно в качестве гражданского персонала в организациях, подведомственных федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления, в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов. Перечни видов работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, и организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 12.04.2006 № 286.
Трудовой договор с гражданином, направленным на прохождение альтернативной гражданской службы, всегда носит срочный характер и заключается на период ее прохождения. Одним из условий заключения срочного трудового договора по этому основанию является наличие решения призывной комиссии о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой.
Кроме перечисленных выше случаев, срочный трудовой договор также подлежит заключению, если такая обязанность вытекает из требований Кодекса или иных федеральных законов. Следует иметь в виду, что никакой иной законодательный или нормативный правовой акт (например, закон субъекта РФ или постановление Правительства РФ) не может расширять этот перечень. 3.
Перечисленные в ч. 2 ст. 59 Кодекса случаи заключения срочного трудового договора имеют диспозитивный характер, что предполагает заключение срочного трудового договора по этим основаниям не в силу прямого предписания закона, а в связи с инициативой сторон. Статья также не обязывает стороны обосновывать заключение срочного трудового договора по перечисленным основаниям временным характером и условиями предстоящей работы. Для его заключения достаточно волеизъявления сторон. С инициативой о заключении срочного трудового договора по любому из предусмотренных ч. 2 комментируемой статьи оснований вправе выступить любая сторона - как работник, так и работодатель. Стороны должны прийти к соглашению по этому условию, в противном случае трудовой договор не заключается. Оформление соглашения о включении в трудовой договор условия о сроке его действия в виде отдельного документа не требуется, достаточно включение этого условия непосредственно в текст трудового договора, подписываемого его сторонами.
Одним из таких случаев ч. 2 ст. 59 Кодекса называет заключение срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек). В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 14.06.1995 № 88-ФЗ “О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации” под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней: в промышленности, в строительстве или на транспорте - 100 человек; в сельском хозяйстве - 60; в научно-технической сфере - 60; в оптовой торговле - 50; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30; в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек. Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (индивидуальные предприниматели).
В новой редакции комментируемой статьи данное основание заключения срочного трудового договора претерпело существенные изменения:
во-первых, произошло выравнивание правового положения ра- ботодателей-организаций и работодателей - индивидуальных предпринимателей за счет установления одинаковых условий для заключения с работниками срочных трудовых договоров (ранее условие по численности работников на индивидуальных предпринимателей не распространялось);
во-вторых, снижены количественные критерии численности работников, служащие основанием для заключения срочного трудового договора, с 40 до 35 работников (с 25 до 20 работников - в организациях розничной торговли и бытового обслуживания);
в-третьих, право на заключение срочных трудовых договоров без учета общего количества работающих у работодателя сохранилось лишь за работодателями - физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями. Положение об этом содержится в ст. 304 Кодекса (см. также комментарий к указанной статье).
Таким образом, субъекты малого предпринимательства (организации и индивидуальные предприниматели) имеют право на заключение срочных трудовых договоров, если общее количество их работников не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).
При заключении трудового договора с пенсионерами по возрасту необходимо учитывать, что заключение срочного трудового договора возможно лишь с вновь поступающими на работу пенсионерами по 196 возрасту, т. е. с лицами, которые на момент заключения трудового договора достигли пенсионного возраста и которым в соответствии с пенсионным законодательством назначена трудовая пенсия по старости. Следует учитывать, что к пенсионерам по возрасту также относятся лица, которым назначена пенсия досрочно в связи с работой во вредных и (или) опасных условиях труда, а также с тяжелыми условиями труда, работой в районах Крайнего Севера или приравненных к ним местностях и др. Не допускается перезаключение бессрочного трудового договора, заключенного ранее, на срочный трудовой договор в связи с достижением работником пенсионного возраста и назначением ему в установленном порядке пенсии по старости.
Что касается лиц, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, разрешена работа исключительно временного характера, то срок заключаемых с ними трудовых договоров определяется той продолжительностью, которая согласно медицинскому заключению предусмотрена для данного работника с учетом состояния его здоровья.
Необходимым условием для заключения срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, является факт переезда работника в районы Крайнего Севера или приравненные к ним местности для выполнения работы, обусловленной трудовым договором. В настоящее время действует Перечень районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, утв. постановлением Совмина СССР от 10.11.1967 № 1029 «О порядке применения Указа Президиума Верховного Совета СССР от 26 сентября 1967 г. “О расширении льгот для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера”».
При заключении срочного трудового договора для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств следует руководствоваться также перечнем чрезвычайных обстоятельств, указанных в ст. 4 (ч. 4) и 722 (ч. 2) Кодекса (см. также комментарии к данным статьям). Конкретный срок такого трудового договора зависит от продолжительности действия указанных обстоятельств.
В соответствии со ст. 18 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора возникают в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности, если законом, иным нормативным правовым актом или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности. Таким образом, заключение срочного трудового договора с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, возможно не только на должности, подлежащие замещению по конкурсу на основании закона, но и на должности, отнесенные к таковым локальным нормативным актом работодателя.
Законодательством предусмотрено заключение срочных трудовых договоров в результате конкурса с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий (постановление Правительства РФ от 16.03.2000 № 234 “О порядке заключения договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий”), с научно-педагогическими работниками высших учебных заведений, за исключением должностей декана факультета и заведующего кафедрой (см. ст. 332 Кодекса и комментарий к ней).
Заключение срочных трудовых договоров допускается с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами. Перечень таких категорий работников должен утверждаться Правительством РФ с учетом мнения РТК.
Срочный трудовой договор с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций может заключаться независимо от организационно-правовых форм или форм собственности организаций.
В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководителем организации является физическое лицо, которое в соответствии с Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в т. ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Ранее действовавшая редакция ст. 275 Кодекса предусматривала обязанность заключать трудовой договор с руководителем организации на срок, определенный учредительными документами или самим договором. Новая редакция указанной статьи не содержит такого предписания, однако уточняет, что в случае заключения срочного трудового договора его срок определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Следует учитывать, что законодательство в ряде случаев предусматривает обязанность заключения срочного трудового договора с руководителем отдельных видов организаций. Так, ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” установлено, что единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Срочный трудовой договор может заключаться с лицами, обучающимися по очной форме обучения (школьники, студенты, аспиранты).
По соглашению сторон закон допускает заключение срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу по совместительству. При этом наличие или отсутствие в трудовом договоре с совместителем условия о сроке его действия имеет важное правовое значение для процедуры прекращения трудового договора. Так, в соответствии со ст. 288 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора. В отношении срочного трудового договора с совместителем такой упрощенной процедуры расторжения Кодекс не предусматривает.
Кодексом или иными федеральными законами могут предусматриваться и другие основания заключения срочного трудового договора по соглашению сторон. Так, ст. 344 ТК РФ предусматривает возможность заключения между работником и религиозной организацией срочного трудового договора (см. также комментарий к указанной статье).
Не допускается установление дополнительных оснований заключения срочных трудовых договоров другими нормативными правовыми актами, кроме Кодекса и иных федеральных законов.
Заключение трудового договора на определенный срок довольно удобно для работодателя, поскольку при прекращении трудовых отношений не нужно никаких специальных оснований для увольнения. Для работника, наоборот, в большинстве случаев это вынужденная мера.
Тем не менее Трудовым кодексом установлено достаточно много оснований для заключения срочного трудового договора. А если оснований работодателю все‑таки «не хватает» и он заключает подобный договор с нарушением закона, в результате работника после увольнения могут восстановить, а договор переквалифицировать в бессрочный.
В статье рассмотрим, в каких случаях заключение и расторжение срочного трудового договора правомерны, а в каких могут быть признаны незаконными.
Основания заключения
Главное правило для работодателя, заключающего срочный трудовой договор: все основания для его заключения установлены законодательством, Трудовым кодексом и другими законами, например Законом РФ от 19.04.1991 № 1032‑1 «О занятости населения в Российской Федерации» (далее - Закон № 1032‑1), Федеральным законом от 27.07.2004 № 79‑ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».В Трудовом кодексе эти основания разделены на две группы. К первой относятся конкретные основания заключения такого договора - когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ч. 1 ст. 59, 332, 348.4). И вторая группа - когда срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения (ч. 2 ст. 59). Представим эти основания в таблице.
| Основания для заключения срочного трудового договора | |
|
В обязательном порядке (ч. 1 ст. 59 ТК РФ) | По соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ) |
| На время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы | С лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей) |
| На время выполнения временных (до двух месяцев) работ | С поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья разрешена работа исключительно временного характера |
| Для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона) | С лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы |
| С лицами, направляемыми на работу за границу | Для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения их последствий |
| Для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг | С лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права |
| С лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы | С творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии со специальными перечнями |
| С лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой | С руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от организационно-правовой формы организации и формы собственности |
| Для выполнения работ, непосредственно связанных с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным образованием в форме стажировки | С лицами, получающими образование по очной форме обучения |
| В случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях | С членами экипажей морских судов, судов внутреннего плавания и судов смешанного (река - море) плавания, зарегистрированных в Российском международном реестре судов |
| С лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы | С лицами, поступающими на работу по совместительству |
| С гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы | С работником, привлекаемым в рамках реализации региональной программы повышения мобильности трудовых ресурсов (ст. 22.2 Закона № 1032‑1) |
| С проректорами образовательной организации высшего образования (ст. 332 ТК РФ) | |
| Со спортсменом на период временного перевода (ст. 348.4 ТК РФ) | |
| В других случаях, предусмотренных федеральными законами | |
Когда заключение срочного трудового договора правомерно
От того, насколько правомерно (то есть соответствует закону) заключение срочного трудового договора, зависит законность увольнения в связи с окончанием его срока действия. Несоблюдение установленной процедуры повлечет признание срочного договора бессрочным и соответственно восстановление сотрудника. И здесь проблемы могут возникнуть с основным работником, если договор заключался, например, на время его длительного отсутствия.Чтобы этого не произошло, работодателю следует помнить несколько правил. Самое главное, как уже было отмечено, - основания заключения срочного трудового договора должны быть установлены Трудовым кодексом или другими федеральными законами. А еще они должны быть правильно применены, и зачастую для работодателей именно здесь возникают сложности. Например, путают временные работы с сезонными или заключают договор по соглашению сторон с лицом, не указанным в ч. 2 ст. 59 ТК РФ, видимо, предполагая, что по соглашению сторон можно временно принять любого работника.
Неправомерно также заключение срочного трудового договора, когда работник принимается «на время исполнения обязанностей отсутствующего», а на самом деле должность вакантна.
Что касается заключения срочного трудового договора по соглашению сторон, данный вариант будет правомерным, только если договор заключен на основе добровольного согласия работника и работодателя. Здесь отметим, что работодатели часто нарушают это условие при оформлении на работу, в частности, пенсионеров, заключая срочный договор практически в обязательном порядке.
Часто работодатели, чтобы не заключать договор на неопределенный срок, заключают несколько срочных трудовых договоров с одним человеком и для выполнения одной работы. По этому поводу Верховный суд отметил, что при установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок (п. 14 Постановления № 2) (см. Апелляционное определение Архангельского областного суда от 20.02.2013 по делу № 33‑885/2013).
И еще одно из нарушений, которое допускается работодателями и может повлечь признание договора неправомерным, - несоблюдение его формы и требований к содержанию.
Обратите внимание
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение экземпляра трудового договора работником должно подтверждаться его подписью на экземпляре, хранящемся у работодателя (ст. 67 ТК РФ).
Если трудовой договор не оформлен письменно, но при этом работник фактически допущен к исполнению обязанностей (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), то между работником и работодателем возникли трудовые отношения. Однако суды считают, что в этих случаях трудовой договор может рассматриваться как заключенный на неопределенный срок.
Говоря о содержании трудового договора, подчеркнем: в нем обязательно указываются срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для его заключения на определенный срок (абз. 4 ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Конкретный срок указывается, если момент окончания действия договора может быть точно и заранее установлен сторонами. Если же определить срок невозможно, то в силу ст. 79 ТК РФ указывается период времени - например, в случаях выполнения определенной работы, обязанностей отсутствующего сотрудника, сезонной работы.
В противном случае трудовой договор будет считаться заключенным на неопределенный срок.
Обратите внимание
Срочный трудовой договор заключается на срок не более пяти лет, если иной срок не установлен Трудовым кодексом или иными федеральными законами (п. 2. ч. 1 ст. 58 ТК РФ).
Назовем основные признаки того, что срочный трудовой договор заключен правомерно.
| Срочный трудовой договор заключен правомерно, если… | …заключен в письменной форме сроком не более пяти лет и в нем указан срок действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для его заключения на этот срок |
|
…основания его заключения установлены Трудовым кодексом или другими федеральными законами |
||
…работа по нему носит заведомо временный характер |
||
…по соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ), на основе добровольного согласия работника и работодателя |
Заключая такой договор, помните, что запрещается заключение договоров этого вида в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ).
Основания прекращения срочного договора
В силу ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. При этом трудовой договор, заключенный:- на время выполнения определенной работы, - прекращается по завершении этой работы;
- на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника, - прекращается с выходом этого сотрудника на работу;
- для выполнения сезонных работ в течение определенного периода (сезона), - прекращается по окончании данного периода (сезона).
Конечно, срочный договор может быть расторгнут и досрочно в случаях, установленных ТК РФ, но мы рассмотрим именно прекращение трудовых отношений в связи с истечением срока действия договора.
Увольнение работника неправомерно
Увольнение работника в связи с истечением срока трудового договора незаконно, как уже было отмечено, если договор заключен неправомерно, в частности, когда отсутствовали законные основания для этого, не указывался срок договора и обстоятельства (причины), послужившие основанием для его заключения, а также работник не давал согласия на заключение договора по соглашению сторон в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ и смог это доказать.Кроме того, увольнение будет неправомерным, если событие, с которым связано прекращение действия трудового договора, не наступило, а работника уже уволили. Уволить работника работодатель вправе, только если событие, определяющее истечение срока договора, наступило.
Если суд установит, что срочный трудовой договор заключен неправомерно, он может быть переквалифицирован в заключенный на неопределенный срок и работника восстановят.
Однако в некоторых случаях суд принимает решение, исходя из обстоятельств дела. Например, и в отсутствие письменной формы трудового договора суд может признать увольнение законным, если установит, что работник знал о срочном характере трудовых отношений - был ознакомлен под роспись с приказом о приеме на работу, в котором была отметка о срочном характере трудового договора (см. Апелляционное определение Сахалинского областного суда от 03.03.2016 по делу № 33‑540/2016).
Не всегда признается незаконным увольнение и при отсутствии в срочном договоре обстоятельств (причин), послуживших основанием для его заключения. Так, было признано законным увольнение в случае, когда обстоятельства заключения срочного трудового договора не были указаны в нем, но на самом деле существовали и были предусмотрены Трудовым кодексом (см. Апелляционное определение ВС Республики Карелия от 01.09.2015 по делу № 33‑3390/2015).
А вот если в срочном трудовом договоре не указан его срок, такое увольнение будет признано неправомерным (Определение Московского городского суда от 12.12.2014 № 4г/8-13140).
Обратите внимание
Увольнение в связи с окончанием срока действия трудового договора беременной сотрудницы допускается, если договор был заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, а женщину невозможно перевести с ее письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу до окончания беременности. В остальных случаях трудовой договор продлевается на основании заявления сотрудницы до окончания беременности или отпуска по беременности и родам (ч. 2, 3 ст. 261 ТК РФ).
Что касается несоблюдения работодателем процедуры уведомления, здесь позиция судей неоднозначна. В одних ситуациях суды указывают, что несоблюдение требований ч. 1 ст. 79 ТК РФ о письменном уведомлении работника о расторжении трудового договора в связи с истечением срока его действия не может являться самостоятельным основанием для признания увольнения незаконным (см. Апелляционное определение Иркутского областного суда от 23.01.2013 по делу № 33‑450/13). В других - что волеизъявление сторон о прекращении трудовых отношений должно подтверждаться доказательствами, одним из которых может быть извещение работника об увольнении в соответствии с ч. 1 ст. 79 ТК РФ. Причем увольнение наверняка признают незаконным, если работник в нарушение ст. 84.1 ТК РФ не был ознакомлен с приказом об увольнении. Несоблюдение работодателем установленной ст. 79, 84.1 ТК РФ процедуры увольнения имеет существенное значение для признания увольнения неправомерным (см. Апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 17.05.2012 по делу № 33‑7701/2012).
В любом случае, если договор заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, предупреждать о расторжении договора не нужно.
Таким образом, можно выделить основные причины, когда увольнение в связи с истечением срока трудового договора будет незаконным.
| Увольнение в связи с истечением срока трудового договора неправомерно, если… | …отсутствуют законные основания заключения срочного договора |
| …отсутствует письменная форма договора (возможно исключение, если работник подписывал приказ с указанным сроком действия договора) | |
| …в договоре не указан срок его действия | |
| …в договоре не указаны обстоятельства, послужившие основанием для его заключения (исключение - когда эти обстоятельства не вызывают сомнения, например, если работник пенсионер) | |
| …срочный договор был заключен под принуждением | |
| …работник уволен ранее наступления события, определяющего срок истечения трудового договора | |
| …увольняют беременную, а она написала заявление о продлении договора | |
| …беременной сотруднице, с которой договор заключался на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, не предложен перевод на другую должность |
Мы рассказали о том, на что обратить внимание при заключении срочного трудового чдоговора, о том, что становится причиной признания такого договора бессрочным, а также о наиболее распространенных случаях, когда увольнение «срочника» может быть признано незаконным. В этой ситуации работодателю придется не только переквалифицировать трудовой договор в бессрочный и восстановить работника, но и выплатить ему средний заработок за время вынужденного прогула, компенсацию судебных издержек и морального вреда. Надеемся, что вы учтете все вышесказанное при заключении срочных трудовых договоров. Самое главное - при этом применяйте только основания, предусмотренные законодательством. И конечно, соглашение сторон об установлении срока в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ может быть только добровольным.
В ст. 58 ТК РФ даны юридически значимые обстоятельства, которые имеют общее значение при заключении срочных трудовых договоров. Данные юридически значимые обстоятельства подлежат проверке на предмет доказанности при оценке законности и обоснованности заключения трудового договора на определенный срок при применении каждого из законных оснований для заключения такого договора. Общими юридически значимыми обстоятельствами, подлежащими проверке при оценке законности и обоснованности применения каждого из оснований заключения срочного трудового договора, являются следующие. Во-первых, отсутствие возможности установить трудовые отношения на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. То есть при применении каждого конкретного основания для заключения срочного трудового договора на работодателе лежит обязанность представить доказательства того, что характер предстоящей работы либо условия ее выполнения не позволяли установить с поступающим на работу трудовые отношения на неопределенный срок. Характер предстоящей работы может быть временным, что и позволяет говорить о доказанности одного из общих юридически значимых обстоятельств. Условия работы могут быть рассчитаны на определенный сезон, например, работа в неотапливаемом помещении может производиться только в теплое время. Сказанное также может позволить сделать вывод о доказанности рассматриваемого юридически значимого обстоятельства. Во-вторых, общим юридически значимым обстоятельством следует признать заключение трудового договора на срок не более пяти лет либо на меньший срок, установленный федеральным законом. По общему правилу истечение пятилетнего срока работы по одной трудовой функции на основании срочного трудового договора превращает такой договор при продолжении трудовых отношений в договор с неопределенным сроком действия. Для отдельных видов договоров, например для временных и сезонных работников, федеральным законом срок трудового договора установлен менее пяти лет. Поэтому к этим договорам применяется правило о том, что продолжение работы после истечения установленного федеральным законом укороченного срока трудового договора означает возникновение трудовых отношений на неопределенный срок. Перечисленные юридически значимые обстоятельства подлежат проверке при оценке законности и обоснованности заключения срочных трудовых договоров по каждому из предусмотренных федеральным законом оснований.
В ст. 59 ТК РФ перечислены конкретные случаи заключения срочного трудового договора. Помимо рассмотренных общих юридически значимых обстоятельств при применении каждого из перечисленных в ст. 59 ТК РФ оснований заключения срочных трудовых договоров должны быть доказаны специальные для каждого из них юридически значимые обстоятельства.
Применение первого основания для заключения срочного трудового договора предполагает доказанность следующих юридически значимых обстоятельств. Во-первых, заключение трудового договора для замещения временно отсутствующего работника. Во-вторых, отсутствие замещаемого работника по установленным законодательством уважительным причинам. В-третьих, сохранение за отсутствующим работником на основании федерального или регионального законодательства рабочего места. В-четвертых, заключение срочного трудового договора на период сохранения за отсутствующим работником в соответствии с действующим законодательством рабочего места. Доказанность перечисленных юридически значимых обстоятельств наряду с рассмотренными общими юридически значимыми обстоятельствами позволяет сделать вывод о законности и обоснованности заключения срочного трудового договора.
Общим юридически значимым обстоятельством необходимо признать и надлежащее, то есть письменное, оформление условия о срочности трудового договора до момента фактического допуска работника к работе. Данное обстоятельство также следует проверять при применении каждого основания для заключения срочного трудового договора.
Второе основание заключения срочного трудового договора требует доказывания следующих обстоятельств. Во-первых, заключения срочного трудового договора для выполнения временных работ, которые должны быть завершены в срок до двух месяцев. Во-вторых, заключения срочного трудового договора для выполнения сезонных работ, включенных в перечень сезонных работ действующим законодательством. Каждое из перечисленных обстоятельств имеет самостоятельное значение и подлежит проверке в случаях заключения трудового договора для выполнения временных либо сезонных работ. В-третьих, таким обстоятельством является прекращение трудовых отношений по истечении срока двух месяцев или по окончании сезона. Продолжение трудовых отношений по истечении двух месяцев при заключении срочного трудового договора на выполнение временных работ означает, что работы носят не временный характер, так как таковыми признаются только работы, которые могут быть выполнены в срок до двух месяцев. Следовательно, по истечении двух месяцев, в том числе и при заключении срочного трудового договора по прежней работе на новый двухмесячный срок, трудовые отношения устанавливаются на неопределенный срок. Аналогичное правило действует и по окончании сезона, если трудовые отношения с работником, заключившим трудовой договор на период сезона, продолжаются. Хотя в отличие от временных работ трудовой договор на сезонные работы может быть заключен неоднократно. На каждый сезон для выполнения сезонных работ может быть заключен новый трудовой договор.
При применении третьего основания для заключения срочного трудового договора необходимо доказывать следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, поступление на работу в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности. Во-вторых, переезд работника для поступления на работу в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности. Под переездом в данном случае следует понимать прибытие работника для трудоустройства в указанные районы из другой местности, то есть из другого населенного пункта, который в соответствии с действующим законодательством считается другой местностью.
Четвертое основание заключения срочного трудового договора предполагает доказывание следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, выполнения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотии. Во-вторых, выполнения работ по устранению последствий перечисленных и иных чрезвычайных обстоятельств. Такие обстоятельства должны иметь чрезвычайный характер, то есть не зависеть от воли людей. Доказанность каждого из названных обстоятельств наряду с общими юридически значимыми обстоятельствами позволяет сделать вывод о законности и обоснованности заключения срочного трудового договора. В-третьих, специальным юридически значимым обстоятельством следует признать действие трудового договора в течение периода предотвращения и устранения перечисленных обстоятельств, который не может превышать пяти лет.
Пятое основание заключения срочных трудовых договоров предполагает доказывание следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, поступления на работу в организации с численностью работающих до 40 работников. Во-вторых, поступления на работу в организации розничной торговли и бытового обслуживания с численностью работающих до 25 человек. В-третьих, поступления на работу к работодателям - физическим лицам. Доказанность каждого из перечисленных обстоятельств позволяет работодателю ставить перед работником вопрос о заключении срочного трудового договора. Однако при возникновении спора работодатель должен доказать и общие юридически значимые обстоятельства, в частности отсутствие возможности заключить трудовой договор на неопределенный срок. При доказанности каждого из названных обстоятельств заключение срочного трудового договора является правом, а не обязанностью как работодателя, так и работника.
Шестое основание заключения срочного трудового договора предполагает доказывание следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, наличия направления полномочного органа или должностного лица о направлении работника для работы за границу. Во-вторых, поступления работника на работу за границу. Таким образом, срочный трудовой договор заключается только с работниками, направленными для работы за границу. Если работник направлен на работу за границу и там с ним заключается новый трудовой договор, например для выполнения работы по вышестоящей должности, то данное основание для заключения срочного трудового договора не может быть применено. В этом случае трудовой договор заключается после направления работника на работу за границу. Поэтому доказать рассмотренные юридически значимые обстоятельства невозможно.
Применение седьмого основания для заключения срочного трудового договора предполагает подтверждение допустимыми, относимыми, достоверными и достаточными доказательствами следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, проведения работ выходящих за рамки обычной, то есть уставной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и иные работы), во-вторых, выполнения работ с заведомо временным расширением производства или объема оказываемых услуг, срок выполнения которых не может превышать одного года. Доказанность каждого из перечисленных обстоятельств позволяет работодателю поставить перед работником вопрос о заключении срочного трудового договора. Однако при этом следует помнить, что выполнение работ, которые соответствуют уставной деятельности работодателя, производится работниками по трудовому договору с неопределенным сроков действия, так как уставная деятельность не ограничена каким-либо сроком. В связи с чем невозможно доказать общее юридически значимое обстоятельство, а именно отсутствие возможности заключить трудовой договор с неопределенным сроком действия. Поэтому заключение срочного трудового договора по рассматриваемому основанию возможно при выполнении работ, выходящих за рамки обычной, то есть уставной деятельности работодателя. Такие работы должны иметь заведомо временный характер, то есть продолжаться не более одного года. Заведомо временный характер указанных работ предполагает отсутствие у работодателя возможности продолжить трудовые отношения по окончании определенного срока, который не может превышать одного года. Очевидно, что продолжение таких работ не зависит от работодателя, срок выполнения указанных работ определяют другие лица, с которыми работодатель заключил соответствующий договор. Поэтому заведомо определенный характер работы предполагает доказывание таких обстоятельств. Во-первых, определения срока работы, не превышающего одного года, независимо от усмотрения работодателя другими лицами, с которыми работодатель состоит в договорных отношениях. Данное обстоятельство подтверждается соответствующим договором. Во-вторых, отсутствия у работодателя возможности продолжить трудовые отношения с работниками по окончании данных работ. Работодатель постоянно осуществляет хозяйственную деятельность. Предпринимательская деятельность работодателя связана с заключением конкретных договоров. Для выполнения обязательств по договорам, предметом которых является деятельность, соответствующая уставу организации, используется труд работников на основании трудовых договоров с неопределенным сроком действия. Уставная деятельность не может быть обеспечена срочными трудовыми договорами. Поэтому следует сделать вывод, что рассматриваемое основание заключения срочного трудового договора предполагает наличие необычного для работодателя договора, исполнение обязательств по которому заведомо не может повториться.
Применение восьмого основания для заключения срочного трудового договора связано с доказыванием следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, поступления на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени. Данное обстоятельство должно быть подтверждено учредительными документами работодателя, из которых должно следовать, что организация создана на определенный срок, не превышающий пяти лет. Срочный трудовой договор в этом случае может быть заключен исключительно на период деятельности организации. Если организация продолжает действовать после истечения срока, на который она создана, оснований для увольнения работников по окончании срока трудового договора не имеется, так как в подобной ситуации отсутствует рассматриваемое основание для заключения срочного трудового договора. Во-вторых, специальным юридически значимым обстоятельством является поступление в организацию для выполнения заведомо определенной работы. Как уже отмечалось, заведомо определенный характер работы подтверждается при доказанности таких обстоятельств. Во-первых, определения срока работы, не превышающего пяти лет, независимо от усмотрения работодателя другими лицами, с которыми работодатель состоит в договорных отношениях. Во-вторых, отсутствия у работодателя возможности продолжить трудовые отношения с работниками по окончании указанных работ. То есть на момент приема на работу должно быть известно, что у работодателя не будет возможности заключить предпринимательский договор, благодаря которому трудовые отношения с работниками могут быть продолжены.
Доказанность каждого из рассмотренных обстоятельств является самостоятельным поводом для применения восьмого основания для заключения срочного трудового договора.
При применении девятого основания заключения срочного трудового договора необходимо доказать следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, выполнение заведомо определенной работы. Доказывание данного обстоятельства в свою очередь требует представления доказательств, подтверждающих названные обстоятельства. Во-первых, определения срока работы, не превышающего пяти лет, независимо от усмотрения работодателя другими лицами, с которыми работодатель состоит в договорных отношениях. Во-вторых, отсутствия у работодателя возможности заключить аналогичный предпринимательский договор с целью сохранения трудовых отношений с работниками, принятыми для выполнения заведомо определенной работы. То есть работа, для выполнения которой принимались работники, должна носить для работодателя случайный, исключающий возможность повторения характер. Во-вторых, специальным юридически значимым обстоятельством при применении данного основания заключения срочного трудового договора является отсутствие возможности определить конкретную дату завершения работы, срок выполнения которой не может превышать пяти лет. Выполнение многих договорных обязательств, которые выходят за рамки обычной деятельности работодателя, невозможно определить конкретной датой, например завершение научно-исследовательских работ. В этом случае днем окончания трудового договора указывается не конкретная календарная дата, а день завершения определенных работ.
При применении десятого основания для заключения срочного трудового договора необходимо иметь доказательства, подтверждающие следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, выполнение работ непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника. Во-вторых, соблюдение существующих государственных стандартов, установленных для прохождения стажировки или профессионального обучения. Превышение сроков, установленных государственными стандартами, позволяет сделать вывод о возникновении трудовых отношений на неопределенный срок.
Применение одиннадцатого основания для заключения срочного трудового договора предполагает доказывание следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, обучения лица, поступающего на работу, по дневным формам обучения, то есть на дневном или вечернем отделении. Во-вторых, наличия причинной связи между заключением срочного трудового договора и обучением работника на дневном или вечернем отделении. Срочный трудовой договор в рассматриваемом случае может быть заключен только с лицами, которые обучаются по дневной или вечерней форме обучения. Свое действие данный договор сохраняет до тех пор, пока работник обучается по дневной или вечерней форме. Исключение работника из образовательного учреждения, переход на заочную форму обучения означает, что основание для заключения с ним срочного трудового договора отсутствует. В связи с чем заключенный с ним трудовой договор после окончания обучения по дневной или вечерней форме становится договором с неопределенным сроком действия. В то же время переход работника с дневной на вечернюю форму обучения не является основанием для отказа от заключения срочного трудового договора. Ведь в подобной ситуации работник с одной формы дневного обучения переходит на другую. Таким образом, исчезновение законного основания для заключения срочного трудового договора в период его действия свидетельствует о наличии у работодателя возможности сохранить с работником трудовые отношения на неопределенный срок. В связи с чем после исчезновения такого основания срочный трудовой договор превращается в договор с неопределенным сроком действия.
При применении двенадцатого основания заключения срочного трудового договора доказыванию подлежат следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, поступление на работу совместителя, то есть лица, которое состоит в трудовых отношениях с другим работодателем. Во-вторых, продолжение работы по совместительству в период действия срочного трудового договора. Увольнение совместителя с основной работы превращает работу по совместительству в основное место работы. Следовательно, после увольнения совместителя с основного места работы не имеется оснований для заключения срочного трудового договора. В связи с чем после увольнения совместителя с основного места работы работодатель не может доказать общее юридически значимое обстоятельство, а именно отсутствие возможности продолжить трудовые отношения на неопределенный срок. Поэтому срочный трудовой договор с совместителем после его увольнения с основной работы становится договором с неопределенным сроком действия, так как исчезает законное основание для использования труда работника на основании срочного трудового договора.
При применении тринадцатого основания для заключения срочного трудового договора необходимо иметь доказательства, подтверждающие следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, достижение пенсионного возраста, который установлен в 60 лет для мужчин и 55 лет для женщин. Однако, следует иметь в виду, что достижение лицом пенсионного возраста само по себе не может служить достаточным основанием для заключения с ним срочного трудового договора по инициативе работодателя, что вытекает из положений ст. 2 Конвенции МОТ N 111 о дискриминации в области труда и занятий, согласно которой Российская Федерация обязалась проводить национальную политику, направленную на поощрение равенства возможностей в отношении труда и занятий с целью искоренения всякой дискриминации в этой области. В соответствии с ч. 2 ст. 1 указанной Конвенции дискриминацией не считаются только такие различия, исключения или предпочтения в области труда и занятий, которые основаны на специфических (квалификационных) требованиях, связанных с определенной работой. Таким образом, работающие пенсионеры не могут быть поставлены в худшее положение, чем другие работники, заключение с пенсионерами срочного трудового договора на основании достижения ими пенсионного возраста следует признать дискриминацией. Поэтому доказанность рассматриваемого специального юридически значимого обстоятельства, то есть достижения лицом установленного пенсионным законодательством возраста, не может служить достаточным основанием для заключения с ним срочного трудового договора. Приведенная формулировка упоминает об инициативе работодателя при заключении срочного трудового договора с пенсионером, ст. ст. 58, 59 ТК РФ исключают возможность заключения срочного трудового договора и по инициативе работника, в том числе и достигшего пенсионного возраста. Поэтому волеизъявление работника и полномочного представителя работодателя само по себе не является законным основанием для заключения срочного трудового договора. Таким основанием могут быть только случаи, исчерпывающий перечень которых дан в федеральном законе. Следовательно, достижение пенсионного возраста, волеизъявление полномочного представителя работодателя и работника не являются достаточными основаниями для заключения срочного трудового договора. Должны быть доказаны другие обстоятельства, которые входят в содержание перечисленных в федеральном законе оснований заключения срочных трудовых договоров. Во-вторых, специальным юридически значимым обстоятельством, подлежащим доказыванию при заключении срочного трудового договора по рассматриваемому основанию, является наличие медицинских показаний для выполнения работы исключительно временного характера. Данное обстоятельство может быть подтверждено лишь заключением МСЭК или КЭК. Другие доказательства для подтверждения этого обстоятельства не могут быть признаны допустимыми. Следовательно, срочный трудовой договор с пенсионером на законном основании может быть заключен при наличии медицинских показаний для выполнения работы исключительно временного характера. Таким основанием могут стать и другие случаи, перечисленные в ст. 59 ТК РФ.
Четырнадцатое основание заключения срочного трудового договора требует представления доказательств, подтверждающих следующие юридически значимые обстоятельства. Во-первых, выполнение творческой работы в средствах массовой информации, организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках либо участие в создании и (или) исполнении произведений, а также выполнение обязанностей профессионального спортсмена. Во-вторых, включение перечисленных работ в перечень профессий, утвержденный Правительством Российской Федерации. Следовательно, выполнение творческой работы в перечисленных организациях, участие в создании и (или) исполнении произведений, а также профессиональные занятия спортом могут стать основанием для заключения срочного трудового договора только после включения перечисленных работ в утвержденный Правительством РФ перечень. В-третьих, таким обстоятельством является утверждение данного перечня с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Утверждение указанного перечня без учета мнения названной Комиссии является основанием для заявления в Верховном Суде РФ требований о признании такого перечня недействующим с момента утверждения Правительством РФ.
При применении пятнадцатого основания для заключения срочного трудового договора необходимо доказать следующие юридически значимые обстоятельства. Во-первых, проведение конкурса на занятие должностей научных или педагогических работников, который должен быть проведен в порядке, определенном законом либо иным нормативным правовым актом органа государственной власти или органа местного самоуправления. Таким образом, проведение конкурса для занятия должностей научных или педагогических работников может стать законным основанием для заключения срочного трудового договора, если такой конкурс проведен в соответствии с законом либо актами органа государственной власти или местного самоуправления. Проведение конкурса на основании локальных актов не может стать законным основанием для заключения срочного трудового договора. Во-вторых, должно быть доказано поступление на работу по результатам проведенного в установленном порядке конкурса. Следовательно, заключению срочного трудового договора в рассматриваемом случае предшествует прохождение конкурса.
Шестнадцатое основание для заключения срочного трудового договора предполагает доказывание следующих специальных юридически значимых обстоятельств. Во-первых, избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу. В данном случае заключению срочного трудового договора должно предшествовать избрание на оплачиваемую работу в состав выборного органа или на выборную должность в соответствии с действующим законодательством. Доказательством этого обстоятельства является письменный акт об избрании на указанную работу. Во-вторых, применение рассматриваемого основания заключения срочного трудового договора предполагает доказывание поступления на работу, связанную с непосредственным обслуживанием деятельности выборных органов либо лиц в органах государственной власти или органах местного самоуправления, которые избираются на определенный срок. То есть должна быть доказана непосредственная связь между выполняемой работником трудовой функцией и деятельностью выборных органов или избираемых лиц. В этом случае заключению срочного трудового договора также предшествует избрание состава органа или выборы лица, деятельность которых обеспечивается по срочному трудовому договору. В-третьих, при применении данного основания следует доказывать поступление на работу, которая связана с обеспечением деятельности выборных органов либо лиц в политических партиях и других общественных объединениях. Непосредственная связь выполняемой работы с обслуживанием выборных органов и лиц общественных организаций также подтверждается тем, что заключению срочного трудового договора предшествует избрание выборных органов или должностных лиц общественных организаций, деятельность которых обслуживается по договору данного вида.
При применении семнадцатого основания для заключения срочного трудового договора доказыванию подлежат следующие специальные юридически значимые обстоятельства. Во-первых, выполнение обязанностей руководителя организации, его заместителя или главного бухгалтера организации. Данное основание применимо исключительно к названным лицам, которые действуют в масштабе организации. Во-вторых, наличие добровольного волеизъявления указанных лиц на заключение срочного трудового договора. Как известно, наличие добровольного волеизъявления сторон является непременным атрибутом любого договора. Однако добровольное волеизъявление гражданина по трудовому законодательству не является самостоятельным основанием для заключения срочного трудового договора. Основаниями являются случаи, которые исчерпывающим образом определены федеральным законом. Занятие должности руководителя организации, его заместителя, главного бухгалтера организации в ст. 59 ТК РФ названо одним из оснований для заключения срочного трудового договора. Поэтому волеизъявление указанных лиц является специальным юридически значимым обстоятельством при заключении с ними данного договора.
Восемнадцатое основание для заключения срочного трудового договора предполагает доказывание направления на временные работы органами службы занятости населения, в том числе для выполнения общественных работ. Таким образом, указанные работы должны иметь временный характер. Гражданин должен поступить на эти работы по направлению органа службы занятости населения. В этом случае заключение с ним срочного трудового договора может быть признано законным и обоснованным.
Нами рассмотрены перечисленные в ст. 59 ТК РФ основания для заключения срочного трудового договора. Дополнительные основания заключения договоров данного вида могут быть предусмотрены только федеральным законом, принятым с соблюдением требований ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, которая позволяет ограничить права и свободы человека и гражданина, в том числе и на работу по договору с неопределенным сроком, только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Рассмотренные основания заключения срочного трудового договора могут применяться по отношению к лицам, поступающим на работу после 1 февраля 2002 года, то есть после вступления в действие ТК РФ. Переход лиц с трудового договора с неопределенным сроком действия на работу по срочному трудовому договору у того же работодателя не может быть признан законным и обоснованным. Такой вывод напрашивается в связи с тем, что в подобной ситуации невозможно доказать общее юридически значимое обстоятельство, которое закреплено в ст. 58 ТК РФ. Данным обстоятельством является отсутствие у работодателя возможности заключить с работником трудовой договор с неопределенным сроком действия. Но договор с неопределенным сроком уже существовал между работником и работодателем. Наличие такого договора не позволяет сделать вывод об отсутствии возможности заключить данный договор. Исключением из этого правила могут стать случаи перевода работника на другую работу. При переводе на другую работу с работником заключается новый трудовой договор, который при отсутствии соответствующей возможности может быть заключен и на определенный срок.
Нельзя также не заметить, что заключение любого договора в том числе и срочного трудового договора, является правом, а не обязанностью как работодателя, так и работника. Поэтому и при наличии рассмотренных законных оснований для заключения срочного трудового договора работодатель и работник вправе заключить трудовой договор с неопределенным сроком действия. Согласие работника на заключение срочного трудового договора должно быть добровольным. При возникновении спора о недобровольности такого согласия данное обстоятельство должен доказать работник. В качестве одного из доказательств недобровольности волеизъявления работника на заключение срочного трудового договора может быть массовое использование данного вида договора при приеме на работу, которая является для работодателя обычной деятельностью. Ведь в этом случае вопреки требованиям федерального закона работодатель навязывает работникам срочные трудовые договоры. В подобной ситуации возможно сделать вывод об отсутствии добровольного волеизъявления работника на заключение с ним срочного трудового договора.
Учебник "Трудовое право России" Миронов В. И.
- Кадровое делопроизводство и Трудовое право