Відповідно до вимоги статті 51 закону № 44-ФЗ (частина 2, пункт 1, підпункт «е»), заявка на участь у конкурсі у певних випадках має містити рішення про схвалення великої угоди. Цей документ необхідно додати, коли таке рішення вимагає законодавство або установчі документи учасника. У цьому оцінюється як вартість самої угоди, тобто постачання товарів, надання послуг чи виконання, і сума забезпечення заявки чи договору.
За відсутності рішення про схвалення великої угоди у разі, якщо вона має бути представлена, замовник може відхилити заявку учасника. У яких випадках постачальники та підрядники мають подавати таке рішення? Що потрібно перевірити замовнику, щоб безпідставно не відхилити заявку? Розглянемо ці питання детальніше.
Яка угода є великою
Умови визнання правочину великою встановлюються законодавством та різняться залежно від типу юридичної особи. Варто зазначити, що до розряду великих угод незалежно від типу організації можна віднести як одна операція, а й кілька взаимосвязанных.
Реєстрація в ЄРУЗ ЄІС
З 1 січня 2019 року для участі в торгах з 44-ФЗ, 223-ФЗ та 615-ПП обов'язкова реєстраціяу реєстрі ЄРУЗ ( Єдиний реєстручасників закупівель) на порталі ЄІС (Єдина інформаційна система) у сфері закупівель zakupki.gov.ru.
Ми надаємо послугу з реєстрації в ЄРУЗ в ЄІС:
Для бюджетної установи (БО)великою вважається угода, ціна якої перевищує 10% балансової вартості активів на останню звітну дату. Здійснювати таку угоду можна лише з дозволу органу, який має повноваження та функції засновника БО. Таку вимогу встановлює пункт 13 статті 9.2 Закону № 7-ФЗ «Про некомерційні організації».
А от для унітарних підприємств велика угода - це угода вартістю від 5 млн. рублів . Це правило встановлено частиною 1 статті 23 закону № 161-ФЗ «Про державні та муніципальні унітарні підприємства». Схвалити велику угоду виходячи з частини 3 зазначеної статті повинен власник майна ГУП чи МУП.
Для акціонерних товариств (АТ)і товариств з обмеженою відповідальністю(ТОВ)велика угода складає 25% і більше вартості майна ТОВ чи активів АТ . Вартість майна (активів) визначається за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період. Законодавчим актом, що встановлює умови визнання угоди великою, для акціонерних товариств є закон № 208-ФЗ, а товариств з обмеженою відповідальністю - закон № 14-ФЗ. Відмітимо, що статути АТ та ТОВ можуть передбачати інші розміри та умови визнання угоди великою.
Щодо акціонерних товариств та ТОВ законодавство робить застереження - великими не вважаються угоди, які здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності товариств . Через це питання визнання угоди великою для них не завжди має однозначної відповіді.
Схвалення великої угоди
Схвалення великої угоди акціонерного товариства відповідно до статті 79 закону № 208-ФЗ приймається радою директорів (наглядовою радою) або загальними зборами акціонерів.
Рішення щодо великих угод ТОВ має бути прийняте загальними зборами учасників(Стаття 46 закону № 14-ФЗ). При цьому суспільство, що складається з одного учасника, який є одноосібним виконавчим органом, на підставі пункту 1 частини 9 зазначеної статті, не зобов'язане подавати рішення про схвалення великої угоди.
Позиція чиновників та судів
Мінекономрозвитку та ФАС вважають, що відхиляти заявку на підставі відсутності рішення про схвалення великої угоди неправомірно.
Якщо в документах немає такого рішення, то для учасника угода не є великою. Водночас Закон № 44-ФЗ не вимагає від постачальників та підрядників документально доводити той факт, що правочин для них не відноситься до розряду великих. Зазначена позиція підтримується більшістю арбітражних судів.
Однак щодо некомерційних організацій або унітарних підприємствсудова практика говорить про те, що відхилення заявки на зазначеній підставі часто є правомірним. У разі законом чітко обумовлені критерії угоди, яка визнається для зазначених організацій великої. І якщо, збираючись брати участь у такій, ГУП, МУП чи бюджетна установане прикладає її схвалення, це є порушенням законодавства.
Як бути замовнику та учаснику?
Перш ніж відхилити заявку учасника на підставі відсутності рішення про схвалення великої угоди, конкурсної комісії необхідно перевірити таке:
- чи дійсно така вимога встановлена законодавством для такого типу організації;
- чи справді сума угоди є для учасника великою.
Якщо з установчих документівАТ чи ТОВ неможливо явновстановити, чи належить угода до їх звичайної господарської діяльності, то на підставі відсутності рішення про її схвалення відхиляти заявку не рекомендується. У цьому випадку учасник з великою ймовірністю може скасувати рішення конкурсної комісії через ФАС або суд.
Щоб уникнути подібних ситуацій, учасникам можна порадити лише одне – додавати зазначене рішення до документації. Це швидше та ефективніше, ніж зіткнутися з відхиленням заявки та заперечувати рішення конкурсної комісії. Відносячи угоду до розряду великих, унітарним і бюджетним організаціям слід орієнтуватися її розмір, а комерційним – брати до уваги й те що, чи є операція нормальної їхньої господарську діяльність чи ні.
Велика угода для ТОВЯк і для інших господарських товариств, вимагає схвалення з боку власників бізнесу. Вивчимо, якими є критерії віднесення угод до великих, а також те, яким чином власники фірми дають згоду на укладання «великого» договору.
Визначення (поняття) великої угоди у ФЗ про ВАТ та ТОВ
Яка угода є великою для ТОВ та АТ? Незважаючи на те, що дані організаційно-правові форми бізнесу мають суттєві відмінності, критерії визначення великої угоди за їх участю практично однакові.
1. Виходить межі нормальної економічної діяльності організації.
При цьому до таких угод не належать ті, що типові для правовідносин, до яких вступають організація або інші фірми, які здійснюють аналогічні види господарської діяльності (за умови, що такі угоди не призводять до ліквідації товариства, зміни його виду або істотної зміни масштабів організації).
2. передбачає придбання, відчуження або оренду майна або оформлення ліцензії на користування інтелектуальною розробкою.
3. Характеризується ціною чи балансової вартістю майна (що є предметом угоди), перевищує 25% від балансової вартості всіх активів суспільства за станом 31 грудня року, попереднього тому, у якому проведено угоду.
Купуючи понад 30% акцій ПАТ у порядку, регульованому главою XI.1 закону № 208-ФЗ, покупець зобов'язаний направити публічну оферту — пропозицію про придбання акцій іншим власникам цінних паперів. При цьому вартість угоди входить не тільки ціна акцій, що купуються, але й ціна інших акцій, які покупець повинен спробувати викупити у поточних власників.
На нашому форумі можна обговорити будь-яке питання, яке виникло у вас за податковим і не лише законодавством. Наприклад, розуміємо, як повідомити податкові органи про контрольовану угоду.
Як визначити, чи є угода великою?
1. Взяти бухгалтерський баланс протягом року, що передує тому, у якому угода укладається, і ознайомитися з балансової вартістю всіх активів фірми (рядок 1100).
2. Ознайомитись з вартістю майна, що купується (що продається або здається в оренду) за договором з контрагентом.
3. Порівняти вартість майна за договором та балансову вартість (яка може включати інші витрати, пов'язані з придбанням активу, наприклад, витрати на доставку).
Якщо майно купується учасником угоди, то подальший розрахунок береться закупівельна ціна майна; якщо продається - найбільша величина при порівнянні балансової та відпускної вартості; якщо здається в оренду - балансова вартість (п. 2 ст. 46 закону № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 78 закону № 208-ФЗ).
4. Розділити суму, взяту до розрахунку за п. 2, у сумі за п. 1.
Якщо результат більше 0,25, то угода вважається великою (за умови відповідності іншим критеріям, розглянутим вище) і вимагатиме схвалення власників бізнесу, якщо інше не передбачено законом.
Яке значення має факт віднесення правочину до великих?
Наявність законодавчих підстав для визнання великої угоди дає можливість власникам фактично захистити свій бізнес від небажаних і неузгоджених дій генерального директора. Якщо угода, яка підпадає під критерії великої, буде проведена без схвалення власників, вони отримають засновану на законі можливість оскаржити її.
Укладання великої угоди для ТОВ чи АТ, зазвичай, накладає на суб'єкт господарювання ряд масштабних зобов'язань. Найчастіше фінансових (наприклад, пов'язаних з оплатою товару, що закуповується). Ухвалення таких зобов'язань без відома власників фірми чи їх довірених осіб — у часто вкрай небажаний для бізнесу сценарій.
Тут може мати місце і корупційна складова (коли директор домовляється про велику закупівлю від «свого» постачальника), і недостатня компетентність керівника (коли постачальник не «свій», але не найвигідніший, про що знають лише власники, а директор через недосвідченість не підозрює про це).
Розглянемо тепер докладніше специфіку проведення великих угод товариствами з обмеженою відповідальністю.
Чи потрібне схвалення великої угоди в ТОВ?
Керівнику фірми, зареєстрованої як ТОВ, і навіть директору АТ важливо отримати згоду цю угоду з боку тих чи інших уповноважених осіб (далі у статті ми розглянемо, як може даватися).
Відповідний правочин, проведений без схвалення, може бути оскаржений у суді на підставі положень ст. 173.1 ЦК України. У цьому оскаржити її можуть особи, які мають щонайменше 1% статутного капіталу ТОВ (п. 4 ст. 46 закону 14-ФЗ). Схвалення великої угоди для ТОВ можна отримати за фактом її здійснення. Головне, щоб згода уповноважених осіб була отримана до розгляду справи у суді (п. 5 ст. 46 закону 14-ФЗ).
Водночас законодавство передбачає проведення угод, які підпадають під критерії великих, без згоди з боку будь-яких осіб. Наприклад, якщо ТОВ має єдиного засновника, який одночасно є і генеральним директором.
Придбання єдиним засновником фірми повноважень генерального директора має нюанси — вивчити їх ви можете у статті «Зразок трудового договору з генеральним директором ТОВ» .
Однак є ще низка підстав для використання можливості не схвалювати велику угоду. Вивчимо специфіку «великих» договорів, які укладаються вільно, докладніше.
Чи вважається угода з одним засновником такої, що не вимагає схвалення?
Так, це, як ми вже зазначили вище, так. Крім того, велика — відповідно до зазначених вище критеріїв — угода за участю ТОВ не вимагає схвалення, якщо (п. 7 ст. 46 закону 14-ФЗ):
1. Вона здійснюється у рамках реорганізації ТОВ (як варіант - за договором про злиття з іншою фірмою або приєднання до неї).
Дізнатись більше про специфіку реорганізації ТОВ ви можете у статті "Покрокова інструкція реорганізації ТОВ шляхом приєднання" .
2. Передбачає отримання суспільством частки у його статутному капіталі у випадках, передбачених законом 14-ФЗ.
3. Здійснюється суспільством через закон за ціною, встановленою в нормативних актах.
4. ТОВ купує цінні папери ПАТ у межах обов'язкової пропозиції.
5. Укладання великої угоди для ТОВ здійснюється за правилами, визначеними попереднім договором, а також за умови, що цей договір:
- містить відомості, що засвідчують факт схвалення правочину;
- полягає при схваленні осіб, які дають згоду на проведення правочину.
Вивчимо тепер, як забезпечити законність великої угоди, своєю чергою, потребує згоди її проведення.
Який порядок схвалення великої угоди ТОВ?
Укладає велику угоду для ТОВ, як ми зазначили вище, її генеральний директор. На момент її вчинення (або, якщо так вийшло, на момент розгляду судом позову про визнання правочину недійсним) у нього має бути на руках — як умова визнання «великого» договору законним — рішення про схвалення укладання договору:
1. Видане уповноваженими особами – учасниками загальних зборів власників ТОВ. Якщо фірма має раду директорів, то видане ним за умови, що:
- у ради директорів є відповідні компетенції щодо статуту ТОВ;
- вартість майна в рамках угоди - 25-50% вартості майна ТОВ.
- про осіб, які виступають як сторони угоди;
- вигодонабувачів;
- ціну, предмет договору;
- про інші істотні умови угоди або механізм їх визначення.
- на верхню чи нижню межу вартості реалізації майна або порядок їх встановлення;
- дозвіл укласти низку аналогічних договорів;
- альтернативні умови договору, укладання якого потребує схвалення;
- схвалення угоди за умови укладання кількох договорів одночасно.
Коли цей термін не зазначено, рішення вважається чинним протягом 1 року з моменту його прийняття, якщо специфікою схваленої великої угоди або з причин прийняття рішення не визначено іншого.
Підсумки
Великим вважається угода, вартість предмета якої перевищує 25% від загальної величини активів підприємства. У цьому умови договору повинні задовольняти критеріям, встановленим ст. 46 закону «Про ТОВ» від 08.02.1998 № 14-ФЗ та ст. 78 закону «Про АТ» від 26.12.1995 № 208 (для ТОВ та АТ відповідно).
Дізнатись більше про особливості законодавчого регулювання правовідносин за участю ТОВ ви можете у статтях:
- «Який порядок виходу учасників зі складу ТОВ?» ;
- «Оформлення передачі частки у ТОВ іншому учаснику» .
Існує поняття про велику угоду для ТОВ, суть якого полягає у відчуженні або купівлі великого об'єкта, вартістю не менше чверті всього майна ТОВ. Це визначення набуває нових ознак разом зі змінами, що відбуваються в ході розвитку підприємницької діяльності. Про особливості, пов'язані з проведенням великої угоди, і йтиметься у статті.
Законодавчі засади
Статтею 46 ФЗ № 14 «Про товариства з обмеженою відповідальністю» встановлюються критерії великої угоди:- Відношення між основним балансом ТОВ та вартістю об'єкта.
- Чи має підприємство вихід межі підприємницької діяльності.
Під контролем знаходяться такі угоди:
- Придбання акцій, кредити, застави, позики, поруки, що стосуються купівлі чи відчуження майна. До них також належать договори щодо надання послуг, підряду.
- Угоди про виведення майна із активів підприємства. Це може бути безкоштовна або безкоштовна передача в користування.
"Концепція розвитку цивільного законодавства" РФ регулює проведення великих угод. У цьому документі закладено основні положення про процес їх проведення, описуються моменти, за яких можуть виникати конфлікти між кредитором та контрагентом.
Кваліфікація великої угоди
При тісному взаємозв'язку дрібних угод відбувається перетворення в одну велику. Це можливо за наявності таких ознак:- однорідність дрібних угод;
- їх вчинення відбувається або одночасно, або близько часу;
- в операції беруть участь одні й самі суб'єкти, той самий набувач;
- у тому проведенні переслідується єдина мета.
- об'єкт, що є майновою частиною;
- здійснені дії з цим об'єктом;
- критерії оцінки ділової операції
Для чіткішого визначення масштабів операції проводиться порівняння ціни об'єкта з балансовим рівнем останній звітний період.
Операції з великими угодами
Під час здійснення масштабної угоди здійснюються такі операції:- купівля-продаж цінних паперів, об'єктів нерухомості;
- дарування, обмін, переведення заборгованості;
- підписання договорів про видачу кредитів;
- договори про майнову заставу або поруку.
Які угоди не визнаються великими?
Звичайні правочини, які відбуваються в ході підприємницької діяльності, коли не враховується вартість підписаного договору, не прийнято відносити до великих:- укладання контрактів на придбання сировини, витратних матеріалів на вирішення виробничо-господарських питань;
- реалізація готового товару;
- оформлення позики для фінансування поточних операцій для підприємства;
- постачання оптової партії з метою подальшого продажу в роздріб.
Довідка про крупність угоди
Без такої довідки ТОВ не зможе брати участь у тендері. Її також необхідно пред'являти до Росреєстру при переході власності на нерухомий об'єкт. Документ потрібно скласти відповідно до законних вимог, і він засвідчується печаткою підприємства та підписами керівника та головбуха.
Розрахунок великої операції
Починати розрахунок слід з оцінки операції, що здійснюється. Потім вона порівнюється із загальною сумою всіх активів ТОВ. Далі знаходиться сума, еквівалентна 25% всього балансу. Ця цифра є критерієм, який дозволить визначити, наскільки масштабна майбутня угода.Після проведення порівняльного аналізу, коли оцінка угоди перевищуватиме контрольну, перед укладанням відповідного контракту потрібно зібрати таку інформацію:
- Визначити розмір активів на дату, що передує угоді.
- При перевищенні критерію 25% проводиться глибший аналіз.
- Потрібно виявити, якими є причинно-наслідкові майнові зв'язки ТОВ.
- Вивчити питання про ймовірний взаємозв'язок між іншими договорами, укладеними за аналогічним напрямом.
- Уточнення непричетності угоди категорії звичайної.
Приклад розрахунку:
ТОВ «Континент» планує придбати приміщення розміщення нового відділу. Для цього передбачається сума 14 млн. рублів. Баланс підприємства становить 42 млн. рублів. Через війну порівняльного аналізу вартості майбутнього договору виявлено показники, відповідні кваліфікації великої угоди.
Розрахунок проводиться за таким алгоритмом:
Сума майбутньої операції 14 млн. рублів становить 33,3% (14,0 / 42,0 * 100 = 33,3).
Угода визнана великою.
Процес схвалення угод
Для проведення цієї процедури проводяться збори членів ТОВ. Йому передує складання проекту рішення схвалення, що містить таку інформацію:- вартість об'єкта, що купується;
- опис предмета торгів;
- дані про набувача.
На такому заході повинні бути присутніми всі учасники Товариства, яких заздалегідь повідомляють про майбутні збори. Керівник проводить його, дотримуючись вимог ФЗ про ТОВ, а також установок, зафіксованих у статутних та інших регламентуючих документах. У ході зборів можлива перерва, її тривалість визначають члени ТОВ.
Після розгляду питання проходить обговорення та виноситься остаточне рішення. Якщо угоду схвалено, цей факт фіксується у протоколі зборів. Рішення вважається легітимним з моменту підписання документа (протоколу), якщо воно ухвалено в рамках правового поля.
Якщо протоколі бракує вагомих аргументів до ухвалення позитивного рішення, угода вважається не схваленої.
У ТОВ може бути створена рада директорів. Якщо ціна контракту оцінюється від 25% до 50% балансової вартості, цей орган уповноважений самостійно вирішувати, визнавати крупність операції чи ні.
Докладніше про ухвалення рішення про схвалення проведення великої угоди Ви можете дізнатися з представленого відеоролика.
ТОВ з одним засновником
За наявності єдиного засновника, ініційовані ним угоди що неспроможні розглядатися, як великі. У п. 7 ст. 46 ФЗ № 14 міститься опис, що трактує правомірність викладеної вище умови про невизнання великої угоди.Змінити стан справ можна лише за можливої зміни складу засновників, що має бути виконано на момент укладання угоди. Для цього потрібно скласти попередній договір, який передбачає згадані зміни. Щоб уникнути порушення прав майбутніх засновників ТОВ, необхідна документальна згода кожного з них та підтвердження їхньої майбутньої присутності у складі ТОВ.
Підстави для правомірності
Будь-який із членів ТОВ може направити позовну заяву до суду на ухвалення рішення визнати угоду неправомірною, якщо під час зборів були явні порушення законних вимог.Сторони повинні з'явитися на засідання у призначений час, інакше позовна давність не відновлюється.
Суд може визнати правочинну угоду за таких умов:
- Позов до суду ґрунтується на невдоволенні одного з учасників, на думку якого не прислухалися та не врахували його негативне ставлення до правочину. Його протест ґрунтується лише на обуренні тим, що його голос не вплинув на результати остаточного голосування. Ця ситуація не є законно обґрунтованою, тому що рішення ухвалено більшістю голосів без підтасовування.
- Учасник наполягає, що майбутня велика операція негативно впливає на екномічні показники підприємства, але немає документальних доказів.
- Доказовою базою для суду є правильно оформлені документи, зокрема протокол зборів. Якщо до нього не буде жодних претензій, суд ухвалює схвальне рішення.
- Угода визнається легітимною, якщо під час проходження зборів були порушення, але другий учасник нічого про них не знав.
Необхідність дотримання основних правил
Відповідальність прийняття рішення правомірності угоди великого масштабу лежить на ТОВ. Якщо виникає конфліктна ситуація, то проводиться бухгалтерська експертиза.У статутних документах має бути інформація, що регламентує фінансову діяльність підприємства.
Якщо мирову угоду затверджено у суді, ця угода по праву вважається великою. Можна подати скаргу та оскаржити її у судовому процесі.
Велика угода для ТОВ – це фінансова операція з питань кредитування, застави чи поруки для купівлі чи відчуження нерухомості. Поняття великої операції та звичайної діяльності мають тонку грань. У цьому полягає головна проблема, здатна стати причиною зриву внаслідок визнання правочину недійсним.
Генеральний директор має право вчиняти угоди від імені організації без будь-яких додаткових погоджень із її власниками. Але якщо йдеться про так звану велику угоду, він зобов'язаний попередньо отримати від власників бізнесу дозвіл (згоду) на її укладання. В іншому випадку така угода, вчинена без належного схвалення власниками, згодом може бути визнана недійсною. Як правильно оформити велику угоду та запобігти можливим помилкам?
Про намір укласти від імені організації угоду, що відповідає критеріям великої, необхідно проінформувати власників даної юридичної особи та отримати у них схвалення такої угоди. Власники бізнесу, тобто загальні збори учасників (акціонерів) господарського товариства, а в деяких випадках рада директорів (наглядова рада), повинні обговорити та схвалити саму можливість укладання великої угоди та її основні умови: сторони, предмет, ціну угоди та інші суттєві умови. Погодження інших умов великої угоди до їх обов'язків не входить. Якщо згодом буде укладено кілька угод, має бути досягнуто визначеності щодо того, яку саме угоду схвалили.
Порядок віднесення угод до великих і процедура схвалення великих угод різняться залежно від організаційно-правової форми.
Поняття великої угоди
Великою угодою вважається одна або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження суспільством прямо чи опосередковано майна, вартість якого становить 25% і більше загальної вартості майна цього товариства. Вартість майна визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про вчинення правочину. Таким визначенням великої угоди керуються. Підстава – п. 1 ст. 46 Федерального закону від 08.02.1998 N 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (далі – Закон N 14-ФЗ).
Подібне, але не аналогічне поняття встановлено дляу п. 1 ст. 78 Федерального закону від 26.12.1995 N 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" (далі - Закон N 208-ФЗ).
Незважаючи на те, що до норм законодавства про товариства з обмеженою відповідальністю (у ст. ст. 87 - 94 ЦК України та Закон N 14-ФЗ) з 1 липня 2009 р. були внесені істотні зміни (Йдеться про поправки, внесені Федеральним законом від 30.12.2008 N 312-ФЗ) та у частині великих угод вони багато в чому наближені до норм, що діють щодо акціонерних товариств, деякі принципові відмінності між двома зазначеними ухвалами, як і раніше, збереглися (табл. 1 на с. 60 - 61).
Таблиця 1. Особливості укладання великих угод товариствами з обмеженою відповідальністю та акціонерними товариствами
|
Характеристика |
Товариство з обмеженою |
Акціонерне товариство |
|
Угода, |
Одна чи кілька |
Одна чи кілька |
|
Угоди, |
Угоди, що здійснюються |
Угоди (п. 1 ст. 78 Закону |
|
Збільшення |
Допускається (п. 1 ст. 46 |
Не допускається (гл. X |
|
Розширення статутом |
Допускається (п. 7 ст. 46 |
Допускається, але без |
|
Вказівка у статуті |
Допускається (п. 6 ст. 46 |
Не допускається (гл. X |
|
Показник (база) |
Вартість всього майна |
Балансова вартість усіх |
|
Об'єкт порівняння |
Ціна пропозиції |
Ціна придбання |
|
Об'єкт порівняння |
Вартість відчужуваного |
Вартість відчужуваного |
|
Хто винен |
Загальні збориучасників |
Рада директорів |
|
Хто має схвалити |
Загальні збори учасників |
Загальні збори акціонерів |
|
Хто має схвалити |
Єдиний учасник |
Єдиний акціонер |
|
Хто винен |
Схвалення угоди |
Схвалення угоди |
|
Наступне |
Допускається (п. 5 ст. 46 |
Допускається (п. 6 ст. 79 |
|
Хто має право подати |
Саме суспільство |
Саме акціонерне товариство |
Примітка. Угоди акціонерних товариств, пов'язані з розміщенням за допомогою підписки або реалізацією звичайних акцій товариства, та угоди, пов'язані з розміщенням емісійних цінних паперів, що конвертуються в звичайні акції товариства, не є великими незалежно від їхньої ціни (п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ ).
Угоди, які можуть бути визнані великими
Деякі види правочинів, які можуть бути визнані великими та вимагають схвалення власниками господарського товариства, перераховані безпосередньо у п. 1 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ. Серед них, зокрема, названо угоди за договорами позики, кредиту, застави та поруки. Однак наведений перелік не є вичерпним. Це зазначено у п. 30 Постанови Пленуму ВАС РФ від 18.11.2003 N 19 (далі – Постанова N 19). Окремі види правочинів, які за відповідної суми правочину можуть бути визнані великими, наведені в п. 30 Постанови N 19 та п. п. 1, 4, 6 і 7 Інформаційного листа Президії ВАС РФ від 13.03.2001 N 62 (далі - Інформація N 62).
Зверніть увагу! Звичайні господарські угоди не вважаються великими
Угоди, які здійснюються товариством з обмеженою відповідальністю або акціонерним товариством у процесі звичайної господарської діяльності, не можуть бути визнані великими угодами незалежно від вартості майна, що купується або відчужується за такими угодами. Це встановлено у п. 1 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ. Що розуміється під зазначеними угодами? Відповіді це питання немає ні в Законі N 14-ФЗ, ні у Законі N 208-ФЗ. Пленум ВАС РФ у п. 30 Постанови N 19 роз'яснив, що до угод, що здійснюються в процесі звичайної господарської діяльності, можуть, зокрема, належати угоди:
щодо придбання товариством сировини та матеріалів, необхідних для здійснення виробничо-господарської діяльності;
реалізації готової продукції;
отримання кредитів для оплати поточних операцій (наприклад, отримання торговою компанією кредиту, спрямованого на придбання оптових партій товарів, призначених для подальшої їх реалізації через роздрібну мережу).
Президія ВАС РФ також підтвердила, що угода за кредитним договором, укладена суспільством у процесі здійснення звичайної господарської діяльності, не є великою незалежно від розміру отриманого кредиту. Це зазначено у п. 5 Інформаційного листа N 62.
Проаналізувавши названі роз'яснення, приходимо до висновку, що правила схвалення великих угод поширюються також угоди:
купівлі-продажу (у тому числі нерухомості, цінних паперів, підприємства як майнового комплексу);
Дарування;
Поступки права вимоги;
Переклад боргу;
Внесення вкладу статутний капіталіншого господарського товариства рахунок оплати часток (акцій) у ньому;
кредиту;
Поруки;
застави майна;
Інші види правочинів, спрямованих прямо чи опосередковано на придбання або відчуження майна організації або що передбачають можливість звернення на її майно з наступним відчуженням цього майна.
Обов'язок узгоджувати із власниками бізнесу будь-який із зазначених договорів виникає лише у тому разі, якщо в результаті укладення такого договору в організації з'являється можливість придбання або відчуження майна, вартість якого становить щонайменше 25% від загальної вартості майна (активів) суспільства. Винятком з цього правилає угоди, скоєні організацією у процесі нормальної господарську діяльність. Такі правочини незалежно від суми можуть укладатися без погодження з власниками бізнесу (п. 1 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ).
Подібності та відмінності у визначеннях
Отже, починаючи з 1 липня 2009 р. і в товариствах з обмеженою відповідальністю, і в акціонерних товариствах великою визнається правочин або кілька взаємопов'язаних угод, які здійснюються з майном, вартість якого становить 25% і більше від загальної вартості майна товариства. Нагадаємо, що до зазначеної дати угода товариства з обмеженою відповідальністю з майном, вартість якого дорівнювала 25%, не вважалася великою і, отже, не підлягала попередньому схваленню власниками.
Примітка. Декілька угод, які укладені між одними й тими самими особами протягом короткого періоду на ідентичних умовах, мають однаковий характер зобов'язань сторін і тягнуть в організацію одні й самі наслідки, вважаються взаємозалежними угодами. Якщо загальна вартість майна, що купується або відчужується за такими угодами, становить 25% і більше, ці угоди мають бути схвалені власниками організації.
Як і раніше, статутом товариства з обмеженою відповідальністю може бути передбачений більший розмір суми правочину, який визнається великим (п. 1 ст. 46 Закону N 14-ФЗ). Наприклад, у статуті товариства може бути зазначено, що угода вважається великою і тому перед укладанням вона має бути схвалена учасниками товариства, якщо вона пов'язана з придбанням або відчуженням майна вартістю понад 30% загальної вартості майна товариства.
Більше того, товариство з обмеженою відповідальністю має право взагалі не узгоджувати зі своїми власниками плани щодо укладання великих угод, якщо в його статуті передбачено, що для здійснення таких угод не потрібно рішення загальних зборів учасників або ради директорів (наглядової ради) товариства. Підстава – п. 6 ст. 46 Закону N 14-ФЗ. В акціонерних товариствах це не допускається, як не дозволяється статутом акціонерного товариства збільшувати граничну суму правочину, що належить до великих.
Статутом товариства з обмеженою відповідальністю або акціонерного товариства можуть бути передбачені інші види правочинів, на які поширюється встановлений порядок схвалення великих правочинів (п. 7 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ). Так, у статуті товариства можна зазначити, що будь-які угоди про відчуження та передачу у заставу нерухомого майна незалежно від вартості необхідно узгоджувати з учасниками (акціонерами) або з радою директорів (наглядовою радою) товариства.
Примітка. Кредитний договір може бути визнаний великою угодою, якщо сума наданого по ньому кредиту та передбачених відсотків за користування кредитом (без урахування відсотків за прострочення повернення кредиту) становить 25% і більше від балансової вартості майна (активів) товариства.
З чим порівнювати вартість угоди або База для порівняння
Ще одна відмінність - це показник, що використовується для порівняння. Товариство з обмеженою відповідальністюпорівнює вартість майна, що є предметом правочину, із вартістю всього майна товариства, визначеної за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про вчинення правочину (п. 1 ст. 46 Закону N 14-ФЗ).
Акціонерне товариство вартість майна, що купується або відчужується за правочином, має порівняти з балансовою вартістю всіх активів товариства на останню звітну дату (п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ). Загальна вартість майна товариства з обмеженою відповідальністю та загальна вартість активів акціонерного товариства визначаються за даними бухгалтерського обліку за останній звітний період, що передує дню прийняття рішення про вчинення правочину.
Примітка. При вирішенні питання про віднесення правочину до великої вартості майна, що є предметом правочину, слід зіставляти з балансовою вартістю майна (активів) товариства, а не з розміром його статутного капіталу.
Вочевидь, що балансова вартість всіх активів організації - це ширше поняття, ніж її майна. Адже, крім власне майна (основних коштів, сировини, матеріалів, готової продукції, коштів тощо), до складу активів компанії також включаються дебіторська заборгованість, витрати в незавершеному виробництві, витрати майбутніх періодів та інші показники.
Президія ВАС РФ у п. 3 Інформаційного листа N 62 підтвердила, що акціонерні товариства порівнюють вартість майна, що купується або відчужується за великою угодою, із загальною сумою активів товариства згідно з останнім затвердженим балансом без зменшення її на суму боргів (невиконаних зобов'язань). Тобто як базу для порівняння акціонерні товариства використовують валюту балансу (суму всіх оборотних та необоротних активів) на останню звітну дату, що передує дню схвалення великої угоди.
Зверніть увагу: при класифікації угод як великі балансові вартості активів акціонерного товариства не слід ототожнювати з вартістю його чистих активів (Лист ФКЦП Росії від 16.10.2001 N ІЧ-07/7003). Адже вартість чистих активів є самостійним показником, який використовується, наприклад, під час вирішення питання щодо можливості виплати дивідендів за акціями або при розподілі прибутку товариства з обмеженою відповідальністю між його учасниками. На порядок схвалення великих угод величина чистих активів впливає.
Примітка. Під вартістю чистих активів господарського товариства розуміється балансова вартість його майна (всіх його активів), зменшена у сумі зобов'язань цього товариства.
Що порівнювати, або Об'єкт порівняння
На відміну від бази для порівняння сам об'єкт порівняння (тобто вартість майна, що купується або відчужується на підставі правочину) та товариства з обмеженою відповідальністю, та акціонерні товариства визначають за єдиними правилами. Ці правила різняться лише залежно від виду вчиненого правочину (п. 2 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та абз. 2 п. 1 ст. 78 Закону N 208-ФЗ).
Якщо угода спрямована на придбання майна, то при віднесенні її до великої із загальною вартістю майна (активів) товариства необхідно порівняти ціну придбання (ціну пропозиції) майна, зазначену у договорі. До цієї ціни не включаються додаткові нарахування (штрафи, пені, неустойки), вимоги про сплату яких можуть бути пред'явлені у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням сторонами своїх зобов'язань (Такі роз'яснення наведено у п. 31 Постанови N 19).
Приклад 1 . ТОВ "Промторг", основним видом діяльності якого є оптова торгівля продуктами харчування, вирішило придбати у власність ще одне складське приміщення. У жовтні 2010 р. таке приміщення було знайдено. Індивідуальний підприємець, Якому воно належить на праві власності, готовий продати його за 9100000 руб. Основні показники активу бухгалтерського балансу ТОВ "Промторг" станом на 30 вересня 2010 р. наведено у табл. 2. Витрати майбутніх періодів та витрати у незавершеному виробництві (включені до підсумкової суми запасів за рядком 210 балансу) склали на зазначену дату 100 000 руб.
(тис. руб.)
|
Показник бухгалтерського балансу |
Код |
|
|
I. Поза оборотні активи |
||
|
Нематеріальні активи |
||
|
Основні засоби |
||
|
незакінчене будівництво |
||
|
Довгострокові фінансові вкладення |
||
|
Інші необоротні активи |
||
|
Разом по розд. I |
||
|
ІІ. Оборотні активи |
||
|
Дебіторська заборгованість |
||
|
Дебіторська заборгованість |
||
|
Короткострокові фінансові вкладення |
||
|
Грошові кошти |
||
|
Інші оборотні активи |
||
|
Разом по розд. II |
||
При розрахунку загальної вартості майна на останню звітну дату, що передує дню схвалення угоди (на 30 вересня 2010 р.), ТОВ "Промторг" не враховує суму дебіторської заборгованості, витрати майбутніх періодів та витрати у незавершеному виробництві. Таким чином, загальна вартість майна організації, визначена за даними бухгалтерського балансу, дорівнює 28000000 руб. (36 400 000 руб. – 300 000 руб. – 8 000 000 руб. – 100 000 руб.).
Вартість придбаного приміщення - 9100000 руб., Що становить 32,5% (9100000 руб.: 28000000 руб. X 100) від вартості всього майна компанії. Оскільки вартість майна, що купується, перевищує 25% від загальної вартості майна ТОВ "Промторг", дана угода є для товариства великою і повинна бути схвалена власниками до її вчинення.
Приклад 2 . Скористаємося умовою прикладу 1. Припустимо, організаційно-правової формою компанії "Промторг" не товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ), а закрите акціонерне товариство (ЗАТ). Для вирішення питання про визнання правочину великої акціонерні товариства порівнюють ціну правочину з вартістю всіх оборотних та необоротних активів (з валютою балансу) на останню звітну дату, що передує дню схвалення правочину. Вартість приміщення, яке ЗАТ "Промторг" планує придбати, становить рівно 25% (9100000 руб.: 36400000 руб. x 100) від вартості всіх активів організації. Це означає, що угода купівлі даного приміщення визнається великою, отже, підлягає попередньому схваленню власниками організації.
Примітка. Щоб визначити, чи є кілька взаємопов'язаних угод єдиною великою угодою, необхідно підсумувати вартість майна, що купується (відчужується) за всіма взаємопов'язаними договорами, та порівняти отриманий показник із загальною вартістю майна (активів) організації.
Припустимо, предметом угоди є відчуження чи можливість відчуження майна, що належить суспільству. У цьому випадку із загальною вартістю майна (всіх активів) товариства порівнюють вартість майна, що відчужується, розраховану на підставі даних бухгалтерського обліку, а не ринкову вартістьмайна, що продається, і не фактичну вартість, за якою майно реалізовано.
Приклад 3 . Скористаємося умовою прикладу 1. Припустимо, у жовтні 2010 р. ТОВ "Промторг" отримувало у банку кредит на придбання партії товарів. Як забезпечення за кредитним договором організація запропонувала передати банку заставу частину офісного приміщення, що належить їй на праві власності (придбано 2004 р.). Початкова вартість офісного приміщення, за якою воно було прийнято до бухгалтерського обліку, Дорівнює 10 700 000 руб. З початку експлуатації приміщення до вересня 2010 р. включно в бухобліку було нараховано амортизацію у розмірі 2 140 000 руб.
Укладання організацією договору застави створює прямо чи опосередковано можливість відчуження майна, що передається в заставу. Адже у разі невиконання компанією кредитного договору банк має право звернути стягнення на закладене офісне приміщення із відчуженням його у порядку, встановленому законом (п. 4 Інформаційного листа N 62).
Для вирішення питання, чи є великою угода щодо передачі банку офісного приміщення в заставу, ТОВ "Промторг" потрібно порівняти вартість приміщення, розраховану на підставі даних бухобліку, із загальною вартістю всього майна товариства. Оскільки зазначене питання вирішувалося у жовтні 2010 р., організація використала відомості, відображені у бухгалтерському балансі на 30 вересня 2010 р.
Залишкова вартість офісного приміщення на 30 вересня 2010 р. - 8560000 руб. (10700000 руб. - 2140000 руб.). Загальна вартість майна організації цієї ж дату - 28 000 000 крб. Вартість майна, що передається в заставу, склала 30,57% (8560000 руб.: 28000000 руб. x 100) від загальної вартості майна. Отже, укладання договору застави офісного приміщення було для ТОВ "Промторг" великою угодою та підлягало попередньому схваленню власниками організації.
Примітка. У разі невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, кредитор (заставоутримувач) має переважне право отримати задоволення від вартості заставленого майна перед іншими кредиторами особи, якій належить зазначене майно (заставодавця). Підстава – п. 1 ст. 334 ЦК України.
Приклад 4 . Скористаємося умовою прикладу 3. Припустимо, що компанія "Промторг" є закритим акціонерним товариством (ЗАТ). На відміну від товариств з обмеженою відповідальністю, акціонерні товариства при вирішенні питання про визнання угоди великою порівнюють ціну угоди з вартістю всіх активів. Залишкова вартість офісного приміщення, що передається в заставу, склала 23,52% (8560000 руб.: 36400000 руб. x 100) від загальної вартості активів організації, тобто менше 25%. Отже, для ЗАТ "Промторг" угода з передачі заставу офісного приміщення була великої і могла бути укладена без попереднього схвалення власниками товариства.
Порядок схвалення великої угоди у товаристві з обмеженою відповідальністю
У товаристві з обмеженою відповідальністю велика угода має бути схвалена загальними зборами учасників цього товариства. Так сказано у п. 3 ст. 46 Закону N 14-ФЗ. Угода вважається схваленою, якщо за рішення про її схвалення проголосувала проста більшість від загальної кількостіголосів учасників товариства (п. 8 ст. 37 Закону N 14-ФЗ).
Довідка. Вимоги до оформлення рішення про схвалення великої угоди
У рішенні про схвалення великої угоди необхідно зазначити такі відомості (п. 3 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 4 ст. 79 Закону N 208-ФЗ):
Перелік осіб, які є сторонами правочину;
Перелік осіб, які є вигодонабувачами за угодою (тобто осіб на користь або на користь яких укладено цю угоду);
Ціну та предмет угоди;
Інші істотні умови угоди.
Названі вимоги поширюються як у товариства з обмеженою відповідальністю, і на акціонерні товариства. Щодо товариств з обмеженою відповідальністю передбачено особливе правило. Якщо велика угода такого товариства підлягає укладенню на торгах або на момент її схвалення сторони (вигодонабувачі) правочину ще не визначено, у рішенні про схвалення правочину можна не вказувати осіб, які є сторонами (вигодонабувачами) правочину (п. 3 ст. 46 Закону N 14- ФЗ).
У товариствах з обмеженою відповідальністю, у яких створюється рада директорів (спостережна рада), схвалення великих угод може бути віднесено статутом товариства до компетенції ради директорів (спостережної ради). Але така можливість передбачена лише для угод, пов'язаних із придбанням чи відчуженням майна, вартість якого становить від 25 до 50% від загальної вартості майна товариства (п. 4 ст. 46 Закону N 14-ФЗ). Угоди, спрямовані на придбання або відчуження майна, вартість якого перевищує 50% загальної вартості майна товариства, підлягають схваленню виключно загальними зборами учасників товариства.
Примітка. Статутом товариства з обмеженою відповідальністю може бути передбачено, що для здійснення великих правочинів не потрібно ні рішення загальних зборів учасників товариства, ні рішення ради директорів (спостережної ради) товариства (п. 6 ст. 46 Закону N 14-ФЗ).
Допустимо, товариство з обмеженою відповідальністю має лише одного учасника і цей учасник здійснює функції одноосібного виконавчого органу цього товариства, тобто є його директором чи генеральним директором. У пп. 1 п. 9 ст. 46 Закону N 14-ФЗ говориться, що у подібній ситуації для укладання великої угоди схвалення не потрібне. Якщо єдиний учасник товариства не є його директором або генеральним директором, для вчинення великої угоди достатньо письмової згоди цього учасника на її укладання (п. 11 Інформаційного листа N 62).
Порядок схвалення великих угод не поширюється на правовідносини, що виникають (пп. 2 та 3 п. 9 ст. 46 Закону N 14-ФЗ):
У разі переходу до товариства частки або частини частки у його статутному капіталі у випадках, передбачених Законом N 14-ФЗ;
Перехід прав на майно у процесі реорганізації суспільства (зокрема за договорами про злиття чи приєднання).
Порядок схвалення великої угоди в акціонерному товаристві
У акціонерне товариствовелика угода має бути схвалена радою директорів (наглядовою радою) або загальними зборами акціонерів товариства (п. 1 ст. 79 Закону N 208-ФЗ). Якщо предметом великої угоди є майно, вартість якого становить від 25 до 50% від балансової вартості всіх активів товариства, рішення про схвалення такого правочину перебуває у компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства. Це зазначено у п. 2 ст. 79 Закону N 208-ФЗ. Це рішення має бути прийняте одноголосно всіма членами ради директорів (спостережної ради) товариства. При цьому не враховуються голоси членів ради директорів (наглядової ради) товариства, що вибули.
Примітка. Вибули, зокрема, члени ради директорів (наглядової ради), чиї повноваження припинені достроково рішенням загальних зборів акціонерів відповідно до пп. 4 п. 1 ст. 48 Закону N 208-ФЗ.
Зверніть увагу: велика угода, предметом якої є майно вартістю від 25 до 50% від балансової вартості всіх активів товариства, має бути схвалено одноголосно всіма членами ради директорів (спостережної ради) акціонерного товариства, а не лише присутніми на засіданні ради (п. 2). ст.79 Закону N 208-ФЗ). Припустимо, рада директорів (наглядова рада) акціонерного товариства не дійшла одноголосного рішення про схвалення великої угоди. Тоді питання про її схвалення може бути винесене на загальні збори акціонерів товариства. У цьому випадку рішення про схвалення великої угоди приймається більшістю голосів акціонерів - власників акцій, що беруть участь у загальних зборах акціонерів товариства (п. 2 ст. 79 Закону N 208-ФЗ).
Великі правочини, за якими купується або відчужується майно вартістю понад 50% від балансової вартості всіх активів товариства, можуть бути схвалені лише загальними зборами акціонерів товариства (п. 3 ст. 79 Закону N 208-ФЗ). Причому рішення про схвалення такої угоди має бути прийняте більшістю у 3/4 голосів акціонерів - власників акцій, що беруть участь у загальних зборах акціонерів.
Президія ВАС РФ у п. 10 Інформаційного листа N 62 та Пленум ВАС РФ у п. 32 Постанови N 19 також вказали, що подібні угоди не можуть укладатися на підставі рішення ради директорів (спостережної ради) акціонерного товариства. Для їх здійснення в усіх випадках необхідне рішення загальних зборів акціонерів, прийняте більшістю у 3/4 голосів акціонерів - власників акцій, що беруть участь у загальних зборах акціонерів.
Схвалення не потрібне, якщо акціонерне товариство має єдиного акціонера, який володіє 100% акцій товариства та водночас є його директором або генеральним директором (п. 7 ст. 79 Закону N 208-ФЗ). Від єдиного акціонера, який не є директором чи генеральним директором товариства, достатньо отримати його письмову згоду на вчинення великої угоди.
Якщо велику угоду було укладено без схвалення власниками
Великий правочин, вчинений товариством з обмеженою відповідальністю або акціонерним товариством з порушенням встановленої процедури схвалення може бути визнана судом недійсною. З відповідним позовом до суду вправі звернутися саме товариство чи його учасник чи акціонер. Це передбачено у п. 5 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 6 ст. 79 Закону N 208-ФЗ.
Примітка. Позовна заява про визнання великої угоди недійсною не може бути подана до суду третіми особами.
Отже, велику угоду, укладену без схвалення власниками бізнесу, можна оскаржити (п. 1 ст. 166 ЦК України). Термін позовної давності на вимогу визнання оспоримої угоди недійсною і застосування наслідків її недійсності становить рік (п. 2 ст. 181 ДК РФ). Отже, товариство з обмеженою відповідальністю (акціонерне товариство) або його учасник (акціонер) має право звернутися до суду з позовом про визнання великого правочину недійсним протягом одного року з дня, коли позивач дізнався або повинен був дізнатися про обставини, що є підставою для визнання правочину недійсним . Аналогічні роз'яснення наведено у п. 36 Постанови N 19.
Зверніть увагу: строк позовної давності, встановлений для пред'явлення позову про визнання великої угоди недійсною, у разі її пропуску поновленню не підлягає (п. 5 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п. 6 ст. 79 Закону N 208-ФЗ).
Зверніть увагу! У яких випадках суд відмовить у визнанні великої угоди недійсною
Суд має право відмовити суспільству, його учаснику або акціонеру в задоволенні позову про визнання недійсної великої угоди, яка була укладена з порушенням встановленого порядку схвалення великих угод, за наявності хоча б однієї з обставин (п. 5 ст. 46 Закону N 14-ФЗ та п.п. 6 ст.79 Закону N 208-ФЗ):
Голосування учасника (акціонера) товариства, яке звернулося з позовом про визнання великої угоди недійсною, не могло вплинути на результати голосування, навіть якби цей учасник (акціонер) і брав участь у голосуванні з питання схвалення даної угоди (за умови, що рішення про схвалення) угоди приймається загальними зборами учасників (акціонерів), а не радою директорів (наглядовою радою) товариства);
Не доведено, що вчинення даної угоди спричинило або може спричинити збитки суспільству або учаснику (акціонеру) товариства, що звернувся з відповідним позовом, або виникнення інших несприятливих для них наслідків;
На момент розгляду справи в суді подано докази подальшого схвалення цієї угоди у порядку, передбаченому Законами N N 14-ФЗ або 208-ФЗ;
У ході розгляду справи в суді доведено, що інша сторона цієї угоди не знала і не мала знати про її вчинення з порушенням вимог, передбачених ст. 46 Закону N 14-ФЗ чи ст. 79 Закону N 208-ФЗ.
Угода, визнана судом недійсною, є такою з її вчинення (п. 1 ст. 167 ДК РФ). Отже, сторони правочину мають бути повернені в положення, в якому вони перебували до її укладання. Тобто кожна зі сторін зобов'язана повернути іншій усе отримане за правочином, а за неможливості повернути отримане в натурі (у тому числі якщо отримане виражається у користуванні майном, виконаній роботі або наданій послузі) відшкодувати його вартість грошовими коштами (п. 2 ст. 167 ЦК) РФ). Якщо майно повертається у натурі, слід враховувати його стан. Крім того, необхідно компенсувати погіршення (пошкодження) майна з урахуванням нормальної амортизації, а також відшкодувати вжиті поліпшення майна.
Примітка. Недійсна угода не тягне за собою юридичних наслідків, крім тих, які пов'язані з її недійсністю, і недійсна з її скоєння (п. 1 ст. 167 ДК РФ).
Подальше схвалення великої угоди, укладеної без схвалення власниками
Цивільне законодавство не виключає можливості подальшого схвалення вже укладеного правочину. Так, у ст. 183 ДК РФ зазначено, що угода, вчинена неуповноваженою особою, може бути згодом схвалена тією особою, на користь якої вона була укладена. За відсутності подальшого схвалення правочин вважається укладеним від імені Ілліча та в інтересах особи, яка вчинила її.
Про можливість подальшого схвалення великої угоди, укладеної від імені товариства з обмеженою відповідальністю, йдеться у п. 5 ст. 46 Закону N 14-ФЗ. У зазначеному пункті зазначено, що суд відмовить у задоволенні позову про визнання великої угоди недійсною, якщо вона була укладена з порушенням процедури обов'язкового схвалення великої угоди, але на момент розгляду справи в суді схвалена у порядку, встановленому Законом N 14-ФЗ. Аналогічна норма щодо акціонерних товариств передбачена у п. 6 ст. 79 Закону N 208-ФЗ.
Нагадаємо, що наведені вище положення з'явилися у Законах N N 14-ФЗ та 208-ФЗ з 21 жовтня 2009 р. До цієї дати подальше схвалення великої угоди допускалося лише у товариствах з обмеженою відповідальністю. Справа в тому, що і до 21 жовтня 2009 р. на таку можливість вказувалося в п. 20 спільної Постанови Пленуму. Верховного СудуРФ та Пленуму ВАС РФ від 09.12.1999 N 90/14, у якому наведено роз'яснення судам з деяких питань застосування Закону N 14-ФЗ.
Аналогічні роз'яснення про порядок застосування Закону N 208-ФЗ, що стосуються зокрема подальшого схвалення великої угоди, містилися у п. 14 спільної Постанови Пленуму Верховного Суду РФ та Пленуму ВАС РФ від 02.04.1997 N 4/8. Однак у 2003 р. зазначена спільна Постанова втратила чинність. Натомість діє Постанова N 19, яка не містить норми про допустимість схвалення великої угоди, укладеної від імені акціонерного товариства з порушенням вимог Закону N 208-ФЗ. Тепер про можливість подальшого схвалення такого великого правочину йдеться безпосередньо у п. 6 ст. 79 Закону N 208-ФЗ.
Разом про те ФКЦБ Росії рекомендує акціонерним товариствам схвалювати все великі угоди до їх здійснення. Адже відсутність попереднього схвалення великої угоди робить її заперечною, що створює ризик визнання угоди недійсною та породжує нестабільність у відносинах суспільства з контрагентами. Це зазначено у п. 1.2 гл. 6 Кодексу корпоративного поведінки від 05.04.2002, положеннями якого ФКБЦ Росії рекомендує керуватися всім акціонерним товариствам, створеним біля РФ (Розпорядження від 04.04.2002 N 421/р).
Примітка. Якщо є сумніви, чи є та чи інша угода великою, рекомендується вчиняти таку угоду лише після її схвалення власниками у порядку, встановленому Законами N 14-ФЗ або N 208-ФЗ.
При підготовці до угоди юристу потрібно перевірити, чи не підпадає вона під критерії великої угоди, і якщо підпадає - дотриматися порядку її вчинення.
Велика угода
Суспільство має право здійснити велику угоду лише після того, як її схвалить загальні збори акціонерів (або рада директорів).
Порядок схвалення великої угоди
Рада директорів схвалює правочини, якщо вартість майна за правочином становить від 25 до 50 відсотків (включно) балансової вартості активів АТ. У такому разі рішення про схвалення великої угоди мають ухвалити всі члени ради директорів одноголосно. При цьому не враховуються голоси членів ради директорів, що вибули, у тому числі тих, чиї повноваження були припинені достроково рішенням загальних зборів акціонерів. Таке роз'яснення міститься у підпункті 6 пункту 8
Загальні збори акціонерів схвалюють угоди, якщо:
- рада директорів не схвалила угоду одноголосно, але ухвалила рішення про передачу цього питання на розгляд загальних зборів акціонерів. У такому разі велика угода буде схвалена, якщо за це проголосує більшість акціонерів - власників акцій, що голосують, з числа тих, хто візьме участь у зборах (п. 2 ст. 79 Закону про АТ);
- вартість майна становить понад 50 відсотків балансової вартості активів АТ. Рішення схвалення правочину має прийняти загальні збори акціонерів більшістю у 3/4 голосів акціонерів - власників акцій, що голосують, від числа тих, хто візьме участь у зборах (п. 3 ст. 79 Закону про АТ);
- вартість майна, що купується (відчужується), становить від 25 до 50 відсотків (включно) балансової вартості активів АТ, але в суспільстві відсутня рада директорів. Загальні збори приймають рішення простою більшістю голосів акціонерів - власників акцій від тих, хто візьме участь у зборах (п. 2 ст. 49 Закону про АТ).
Якщо у суспільстві один акціонер, і він не є директором, для схвалення правочину достатньо його письмової згоди на вчинення правочину (п. 11).
Велика угода без схвалення
Велика угода, вчинена без попереднього схвалення, не є недійсною. Суд може визнати її такою на вимогу товариства або його акціонера (тобто правочин є оспоримим на підставі п. 6 ст. 79 Закону про АТ).
Загальні правила заперечення угод, вчинених без схвалення, передбачені статтею 173.1 Цивільного кодексу РФ. Вони використовуються, коли відносини не врегульовані Законом про АТ (п. 1 постанови № 28).
При цьому велику угоду можна схвалити і після її вчинення, аж до ухвалення судом рішення про визнання її недійсною (п. 6 ст. 79 Закону про АТ). Це підтверджує і судова практика.
Не треба схвалювати велику угоду, якщо акціонерне товариство складається з одного акціонера, який одночасно здійснює функції директора (п. 7 ст. 79 Закону про АТ);
Зміст рішення про схвалення великої угоди
Професійна довідкова система для юристів, в якій ви знайдете відповідь на будь-яке, навіть найскладніше питання.
Дивіться, які умови суди найчастіше оцінюють по-різному. Візьміть у договір безпечні формулювання таких умов. Використовуйте позитивну практику, щоб переконати контрагента включити умову до договору, а негативну – щоб переконати відмовитись від умови.
Заперечуйте постанови, дії та бездіяльність пристава. Звільняйте майно від арешту. Стягуйте збитки. У цій рекомендації все, що потрібно: чіткий алгоритм, добірка судової практики та готові зразкискарг.
Читайте вісім негласних правил реєстрації. Засновано на свідченнях інспекторів та реєстраторів. Підійде для компаній, яким ІФНС поставила мітку про недостовірність.
Свіжі позиції судів щодо неоднозначних питань стягнення судових витрат в одному огляді. Проблема в тому, що множина деталей досі не прописана в законі. Тому у спірних випадках орієнтуйтеся на судову практику.
Надсилайте повідомлення на стільниковий, електронною поштою або бандеролью.