Гк рф статья 97 публичное акционерное общество. Публичные и непубличные акционерные общества (НАО и ПАО) — классификация, сравнение и переход

1. Публичное акционерное общество (пункт 1 статьи 66.3) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

2. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества (пункт 1 настоящей статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.

3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

4. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

5. В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 100 настоящего Кодекса.

Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

6. Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.

7. Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.

Комментарий к Ст. 97 ГК РФ

1. Комментируемая статья разделяет акционерные общества на открытые и закрытые, что отражается в уставах акционерных обществ и их фирменном наименовании (п. 1 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

При этом открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций — акционерного общества. Практическое значение этого вывода заключается, в частности, в том, что преобразование одной разновидности акционерного общества в другую не является формой реорганизации, следовательно, не требуется составления передаточного бухгалтерского баланса, уведомления кредиторов акционерного общества и т.п. .

———————————
См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 16 октября 2007 г. N 5178/07 // Вестник ВАС РФ. 2007. N 12. С. 68.

2. Открытое акционерное общество — это общество, которое вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации. Так, в соответствии с требованием п. 3 ст. 99 ГК РФ открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. А при учреждении акционерного общества все его акции должны быть сначала распределены среди учредителей. Иначе говоря, правило об открытой подписке касается лишь дополнительно выпускаемых акций.

Закон допускает также право открытого акционерного общества проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если это не исключено законодательством или уставом общества.

Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено. Акционеры такого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение отчуждаемых акционерами этого общества принадлежащих им акций.

Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми.

———————————
См.: Порядок публикации годовой бухгалтерской отчетности открытых акционерных обществ, утвержденный Приказом Минфина России от 28 ноября 1996 г. N 101 // Бюллетень нормативных актов. 1997. N 1.

В целях информирования акционеров и других участников рынка ценных бумаг открытые акционерные общества обязаны вести дела публично, т.е. ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Кроме того, открытые общества обязаны раскрывать сведения, указанные в п. 1 ст. 92 Закона об акционерных обществах.

3. Закрытое акционерное общество — это общество, которое не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, его акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50, в противном случае оно в течение одного года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество либо подлежит ликвидации в судебном порядке.

В комментируемой статье и более подробно в ст. 7 Закона об акционерных обществах (см. также п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 19) регулируются вопросы, связанные с преимущественным правом акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Преимущественное право акционеров общества действует при отчуждении акций только путем продажи. При использовании других способов отчуждения — дарение, мена, отступное и т.п. — суд вправе удовлетворить требование о применении последствий нарушения преимущественного права акционеров только при наличии оснований считать рассматриваемый способ отчуждения акций притворной сделкой, прикрывающей куплю-продажу акций с целью обхода требований о соблюдении преимущественного права.

———————————
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. С. 275 (автор комментария к ст. 97 — О.В. Мазур).

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае если акционеры общества или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права приобретения акций, предусмотренный уставом общества, не должен быть менее 10 дней со дня извещения продавцом акций остальных акционеров и общества.

———————————
См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г. N 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ» // Вестник ВАС РФ. 2009. N 33 (бухгалтерское приложение). С. 146.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества или общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Закрытые акционерные общества обязаны публиковать документы, указанные в п. 1 комментируемой статьи: годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, — только в случаях, прямо предусмотренных Законом об акционерных обществах. Например, в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

———————————
Таким органом является Федеральная служба по финансовым рынкам (см.: Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 27. Ст. 2780). См. также: Приказ ФСФР от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов. 2007. N 4.

4. Как уже отмечалось, в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предлагается отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые), поскольку закрытые акционерные общества по существу повторяют конструкцию обществ с ограниченной ответственностью (см. комментарий к ст. 96 ГК).

ГК РФ Статья 97. Публичное акционерное общество

КонсультантПлюс: примечание.

Если на 01.07.2015 устав и наименование созданного до 01.09.2014 АО указывает, что оно ПАО при отсутствии признаков публичности, такое АО до 01.07.2020 должно зарегистрировать проспект акций или изменить устав, исключив из наименования публичный статус (ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ).

КонсультантПлюс: примечание.

Созданные до 01.09.2014 АО и отвечающие признакам ПАО, признаются таковыми независимо от указания на это в их наименовании. Об исключениях из этого правила и об отказе от публичного статуса см. ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 статьи 65.3) , число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

4. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

(см. текст в предыдущей редакции)

1. Публичное акционерное общество (пункт 1 ) обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

2. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества (пункт настоящей статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе, установленным настоящим Кодексом, законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.

3. В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (пункт 4 ), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

6. Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.

1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.

4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.

5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Комментарий к ст. 98 ГК РФ

1. В соответствии с п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах договор о создании акционерного общества, заключение которого предусмотрено п. 1 комментируемой статьи, не является учредительным документом общества и представляет собой договор о совместной деятельности по учреждению общества. В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК о недействительности сделок (п. 6 Постановления ВАС N 19). Оспаривание договора о создании общества часто осуществляется в целях последующего признания недействительной сделки по оплате (передаче имущества в оплату) акций общества.

Помимо сведений, перечисленных в п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах, договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (абз. 4 п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).

С 9 июня 2009 г. вступили в силу долгожданные изменения в Закон об акционерных обществах, ставящие точку в многолетней дискуссии о допустимости соглашений между акционерами российских компаний. Согласно введенной в Закон об акционерных обществах новой ст. 32.1 под акционерным соглашением понимается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. В целом перечень вопросов, которые могут быть урегулированы акционерным соглашением, определен законодателем по аналогии с нормами о договоре об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (см. п. 2 коммент. к ст. 89 ГК). Вместе с тем положения Закона об акционерных обществах более детально и последовательно регулируют последствия заключения акционерного соглашения для третьих лиц (так называемая проблема "внешнего эффекта" акционерного соглашения), что, скорее всего, позволит применять соответствующие нормы акционерного законодательства к обществам с ограниченной ответственностью в порядке аналогии закона.

2. Правило, предусмотренное абз. 1 п. 2 комментируемой статьи, следует трактовать с учетом более корректной формулировки соответствующей нормы, приведенной в абз. 1 п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах: учредители общества несут солидарную ответственность только по обязательствам, связанным с деятельностью общества. О примерах таких обязательств и порядке возможного возложения на общество обязанности по их исполнению см. коммент. к абз. 1 п. 2 ст. 89 ГК, предусматривающему аналогичную норму в отношении обществ с ограниченной ответственностью (с тем исключением, что размер ответственности общества с ограниченной ответственностью по таким обязательствам ограничен, а в отношении акционерного общества соответствующих ограничений закон не предусматривает).

3. Согласно п. 3 комментируемой статьи устав общества является единственным учредительным документом акционерного общества. Перечень сведений, подлежащих обязательному включению в устав общества, предусмотрен п. 2 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 комментируемой статьи и п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах. Обязательное включение в устав общества определенных сведений может быть также предусмотрено иными положениями Закона об акционерных обществах или других федеральных законов. В случае отсутствия в уставе общества обязательных для включения в него сведений на момент подачи документов для государственной регистрации общества регистрирующий орган может расценить не соответствующий требованиям закона документ как непредоставленный и отказать в регистрации на основании подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц.

Сведения об акционерах общества в уставе общества не указываются, за исключением случая, предусмотренного абз. 1 п. 6 комментируемой статьи. В ЕГРЮЛ вносится информация об учредителях акционерного общества и держателе реестра акционеров (см. подп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц).

4. В дополнение к положениям комментируемой статьи порядок создания акционерного общества также регулируется нормами ст. ст. 8 - 11, 13 Закона об акционерных обществах и гл. III - IV Закона о регистрации юридических лиц. При учреждении общества процедура избрания органов управления и ревизионной комиссии общества, а также утверждения аудитора регулируется положениями п. 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах о порядке принятия решений учредителями общества. Нормы ст. 66, п. 3 ст. 69, ст. ст. 85 и 86 Закона об акционерных обществах предусматривают порядок избрания органов управления, применяемый после государственной регистрации общества.

5. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона о приватизации возможны два способа создания акционерных обществ при приватизации имущественных комплексов государственных и муниципальных предприятий: 1) преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество и 2) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. Первый из указанных способов (акционирование) первоначально предполагает лишь юридическое изменение формы собственности на имущественный комплекс с государственной или муниципальной на частную при сохранении 100% акций образованного в результате реорганизации общества в собственности публичного образования (ст. 37 Закона о приватизации). Второй способ допускает по общему правилу приобретение публичным образованием в результате внесения вклада не всех 100% акций общества, но при этом не менее 25% плюс одна акция от числа всех обыкновенных акций общества (см. ст. 25 Закона о приватизации). Выбор способа приватизации осуществляется с соблюдением ограничений, установленных п. п. 2 - 3 ст. 13 Закона о приватизации. При этом действующим законодательством не запрещено последовательное применение двух указанных способов приватизации (например, приватизация унитарного предприятия путем преобразования в открытое акционерное общество с последующим внесением полного пакета акций созданного общества в уставный капитал другого открытого акционерного общества).

От доли участия Российской Федерации или субъекта РФ в уставном капитале следует отличать специальное право на участие соответственно Российской Федерации или субъекта РФ в управлении открытым акционерным обществом ("золотую акцию"). Решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, однако фактическое использование такого права допустимо только с момента отчуждения из государственной собственности 75% акций соответствующего открытого акционерного общества (см. ст. 38 Закона о приватизации). В случае принятия решения об использовании специального права ("золотой акции") в уставе акционерного общества и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись (п. 5 ст. 41 Закона о приватизации).

6. Учитывая, что хозяйственные общества в отличие от товариществ являются объединениями капиталов, а не лиц, абз. 1 п. 6 комментируемой статьи по аналогии с нормой абз. 1 п. 2 ст. 88 ГК допускает существование компании одного лица. При этом сведения о приобретении одним лицом всех акций общества подлежат обязательному раскрытию (опубликованию для всеобщего обозрения) независимо от типа акционерного общества. Также сведения о единственном акционере должны быть указаны в уставе общества, однако правоустанавливающего значения внесение в устав таких изменений не имеет.

Положения Закона об акционерных обществах распространяются на общества с единственным акционером постольку, поскольку указанным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются единственным акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров. Нормы, регламентирующие порядок принятия решений от имени единственного акционера и оформления трудового договора в случае осуществления единственным акционером функций единоличного исполнительного органа, в целом аналогичны нормам, регулирующим соответствующие вопросы в обществах с ограниченной ответственностью (см. коммент. к п. 2 ст. 88 ГК).

7. В абз. 2 п. 6 комментируемой статьи устанавливается правило, также являющееся общим как для акционерного общества, так и для общества с ограниченной ответственностью. Однако в отношении акционерных обществ из общего правила о недопустимости создания трехзвенной цепочки компаний одного лица законом могут быть установлены исключения. В качестве примера исключения из правила, установленного абз. 2 п. 6 комментируемой статьи, можно привести положения п. 22 ст. 4 ФЗ от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (СЗ РФ. 2007. N 7. Ст. 834).

Судебная практика по статье 98 ГК РФ

Определение Верховного Суда РФ от 30.01.2017 N 310-ЭС16-19307 по делу N А83-5237/2015
Закон о банкротстве под инвестором понимает, в том числе и акционера, устанавливая при этом в пункте 17 статьи 189.50 ограничения, при которых акционеры могут быть участниками размещения дополнительного выпуска акций (внесения дополнительного вклада в уставный капитал) банка.